第九章 工程咨詢(xún)的法律責任

　　考試要點(diǎn)：

　　1．了解工程咨詢(xún)相關(guān)法律法規、技術(shù)規范幾知識產(chǎn)權；

　　2．熟悉工程咨詢(xún)服務(wù)過(guò)程中的法律責任。

　　第一節、工程咨詢(xún)相關(guān)的法律法規、技術(shù)規范（了解）

　　一、關(guān)于投資和項目建設管理的法律

　　中華人民共和國《合同法》《建筑法》《政府采購法》《招標投標法》《反不正當競爭法》《環(huán)境保護法》《環(huán)境影響評價(jià)法》《城市規劃法》《城市房地產(chǎn)管理法》《土地管理法》《節約能源法》《水污染防治法》《大氣污染防治法》《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》《安全生產(chǎn)法》《消防法》《勞動(dòng)法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》《稅收征收管理法》《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》《外資企業(yè)法》《專(zhuān)利法》《商標法》《著(zhù)作權法》等有關(guān)工程建設方面的法律。

　　二、關(guān)于工程咨詢(xún)業(yè)的行政法規和部門(mén)規章

　　《建設工程質(zhì)量管理條例》《中華人民共和國注冊建筑師條例》《建設工程勘察設計管理條例》《建設項目環(huán)境保護管理條例》《指導外商投資方向的規定》等。

　　三、與項目建議書(shū)、可行性研究報告的編制與評估有關(guān)的行政法規和部門(mén)規章

　　《關(guān)于建設項目進(jìn)行可行性研究的試行管理辦法》《建設項目可行性研究報告質(zhì)量目標、標準和評價(jià)方法》《關(guān)于編制、審批境外投資項目的項目建議書(shū)和可行性研究報告的規定》《關(guān)于印發(fā)〈建設項目評價(jià)方法與參數（第二版）〉的通知》《關(guān)于〈投資項目可行性研究指南（試用版）〉的通知》《關(guān)于實(shí)行建設項目法人責任制的暫行規定》《關(guān)于固定資產(chǎn)投資項目試行資本金制度的通知》《建設項目可行性研究報告增加招標內容以及核準招標事項暫行規定》等。

　　四、技術(shù)規范

　　技術(shù)規范是由國家制定或認可，在全國范圍內有效，可分為國家、行業(yè)、地方和企業(yè)4級，具有權威性和強制性。

　　第二節 工程咨詢(xún)爭端的解決

　　一、一般的爭端解決方式

　　和解、調解、仲裁、訴訟四種方式來(lái)解決雙方的合同爭議。

　　調解具有兩個(gè)基本特征：第一、由第三方介入并且主持協(xié)商。這個(gè)第三方一般是當事人選擇的、雙方都接受的、與案件沒(méi)有利益關(guān)系的個(gè)人或者機構。第二、第三方只是勸說(shuō)、斡旋，而不是作裁決，無(wú)權強迫任何一方接受調解

　　仲裁的重要原則是當事人的意思自治（自愿）。當事人一旦達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，在另一方出示仲裁協(xié)議時(shí)，人民法院應當裁定不予受理。

　　凡是在我國范圍內發(fā)生的國際工程爭議若遞交法院解決，只能遞交中國有管轄權的法院處理，排斥外國法院管轄，解決爭議適用于中國法律。

　　二、爭議解決的調解方式

　　爭議評審委員會(huì )（DRB）或爭端裁決委員會(huì )（DAB）。

　?。ㄒ唬幾h評審委員會(huì )（簡(jiǎn)稱(chēng)DRB）

　　用爭議評審委員會(huì )（DRB）替代工程師來(lái)解決爭端，將DRB納人世行招標文件范本，對于小型項目，世界銀行則推薦只有一人的爭議評審專(zhuān)家（DRE）的爭議解決程序。 中國首次引進(jìn)DRB是二灘水電站項目。

　?。ǘ幎瞬脹Q委員會(huì )（簡(jiǎn)稱(chēng)DAB）

　　根據建設項目的規模、工期和復雜程度的不同，DAB可由一人或三人組成。當工程合同金額超過(guò)2500萬(wàn)美元的項目，FIDIC建議采用三人組成的DAB.

　　DAB成員應是工程師或其他建造專(zhuān)業(yè)人士， DAB的決定應采用書(shū)面形式，如果在規定的時(shí)間內任何一方?jīng)]有得出異議，則該決定具有最終的約束力。

　?。ㄈ〥AB與DRB，的比較

　　二者在委員的選定和工作程序等方面大同小異。

　　1．關(guān)于委員的選定

　　DAB與DRB均是在規定時(shí)間內由合同雙方各推舉一人，然后由對方批準。DAB是由合同雙方和這二位委員共同推舉第三位委員任主席，DRB則是由被批準的二位委員推選第三人，

　　2．關(guān)于工作程序

　　合同任何一方就工程師未能解決的爭端提出書(shū)面報告后，DAB應在84天內作出書(shū)面決定（DRB28-56天內）。雙方收到?jīng)Q定或建議書(shū)后，如在一定時(shí)間內（DAB為28天，DRB為14天）未提出異議，即應遵守執行。由以上對比可看出世行的DRB（必須由三位獨立的專(zhuān)家組成）和DRE（即一位爭議評審專(zhuān)家）方式較FIDIC的DAB處理問(wèn)題的時(shí)限較短一些，在解決合同爭議的程序方面顯得更為迅捷，世行規定DRB／DRE應在收到合同一方要求解決爭議的書(shū)面通知后56天內提出解決爭議的建議；在世界銀行小型工程（合同金額少于1000萬(wàn)美元）標準合同條件中，裁決人作出決定的期限甚至縮短到28天。

　　3．關(guān)于委員會(huì )任期的終止

　　4．DAB規定是在結清單生效或雙方商定的時(shí)間任期終止；DRB則規定是在最后一個(gè)區段的缺陷責任期期滿(mǎn)或承包商被逐出現場(chǎng)時(shí)委員會(huì )工作即告終止。

　　5．對當事人的約束力

　　6．DAB的決定具有“準仲裁”的性質(zhì)， DRB僅僅簽發(fā)了一個(gè)推薦意見(jiàn)， 由此可知，DRB／DAB方式為快速高效地解決索賠爭議提供了一條有效的途徑。