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2012-10-22 11:42 建筑招聘網(wǎng) 【大 中 小】【打印】【我要糾錯】
索賠是在工程承包合同履行中,當事人一方由于另一方未履行合同所規定的義務(wù)而遭受損失時(shí),向另一方提出賠償要求的行為。在實(shí)際工作中,索賠是雙向的,建設單位和施工單位都可能提出索賠要求,但建設單位索賠數量較小,而且處理方便,可以通過(guò)沖賬、扣撥工程款、扣保證金等實(shí)現對施工單位的索賠;而施工單位對建設單位的索賠則比較困難。通常情況下,索賠是指承包商(施工單位)在合同實(shí)施過(guò)程中,對非自身原因造成的工程延期、費用增加而要求業(yè)主給予補償損失的一種權利要求。
一、索賠的分類(lèi)
1.按照干擾事件分類(lèi)。分為:工期拖延索賠;不可預見(jiàn)的外部障礙或條件索賠;工程變更索賠;工程中止索賠;其他索賠(如貨幣貶值、物價(jià)上漲、法令變化、建設單位推遲支付工程款引起索賠等)。
2.按合同類(lèi)型分類(lèi)。分為:總承包合同索賠;分包合同索賠;合伙合同索賠;勞務(wù)合同索賠;其他合同索賠等。
3.按索賠要求分類(lèi)。分為:工期索賠;費用索賠等。
4.按索賠起因分類(lèi)。分為:建設單位違約索賠;合同錯誤索賠;合同變更索賠;工程環(huán)境變化索賠;不可抗力因素索賠等。
5.按索賠的處理方式分類(lèi)。分為:?jiǎn)卧椝髻r;總索賠等。
二、施工索賠
。ㄒ唬┛赡馨l(fā)生施工索賠的主要內容主要包括:不利的自然條件與人為障礙引起的索賠;工期延長(cháng)和延誤的索賠;因施工中斷和工效降低提出的施工索賠;因工程終止或放棄提出的索賠。
。ǘ┕て谒髻r施工單位提出工期索賠的目的通常有兩個(gè):一是免去或推卸自己對已產(chǎn)生的工期延長(cháng)的合同責任,使自己不支付或盡可能不支付工期延長(cháng)的罰款;二是進(jìn)行因工期延長(cháng)而造成的費用損失的索賠。工期索賠一般采用分析法進(jìn)行計算,其主要依據合同規定的總工期計劃、進(jìn)度計劃,以及雙方共同認可的對工期修改文件,調整計劃和受干擾后實(shí)際工程進(jìn)度記錄。施工單位應在每個(gè)月底以及在干擾事件發(fā)生時(shí),分析對比上述資料,以發(fā)現工期拖延以及拖延原因,提出有說(shuō)服力的索賠要求。
。ㄈ┵M用索賠費用索賠都是以補償實(shí)際損失為原則,實(shí)際損失包括直接損失和間接損失兩個(gè)方面。所有干擾事件引起的損失以及這些損失的計算,都應有詳細的具體證明,并在索賠報告中出具這些證據。沒(méi)有證據,索賠要求不能成立。
三、索賠費用的計算原則和計算方法在確定賠償金額時(shí),應遵循兩個(gè)原則:
所有賠償金額,都應是施工單位為履行合同所必須支出的費用;按此金額賠償后,應使施工單位恢復到未發(fā)生事件前的財務(wù)狀況。即施工單位不致因索賠事件而遭受任何損失,但也不得因索賠事件而獲得額外收益。
索賠金額的計算方法很多,主要有三種:1)總費用法。計算出索賠工程的總費用,減去原合同報價(jià),即得索賠金額。2)修正的總費用法。原則上與總費用法相同,對某些方面作出相應的修正。3)實(shí)際費用法。即根據索賠事件所造成的損失或成本增加,按費用項目逐項進(jìn)行分析、計算索賠金額的方法。
四、建設工程索賠程序和要求
1.建設工程索賠程序索賠主要程序是施工單位向建設單位提出索賠意向,調查干擾事件,尋找索賠理由和證據,計算索賠值,起草索賠報告,通過(guò)談判、調解或仲裁,最終解決索賠爭議。施工單位可按下列程序以書(shū)面形式向建設單位索賠:1)索賠事件發(fā)生28天內,向工程師發(fā)出索賠意向通知;2)發(fā)出索賠意向通知后28天內,向工程師提出延長(cháng)工期或補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料;3)工程師在收到施工單位送交的索賠報告及有關(guān)資料后,于28天內給予答復,或要求施工單位進(jìn)一步補充索賠理由和證據;4)工程師在收到施工單位送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內未予答復或未對施工單位作進(jìn)一步要求,視為該項索賠已經(jīng)認可;5)當該索賠事件持續進(jìn)行時(shí),施工單位應當階段性向工程師發(fā)出索賠意向,在索賠事件終了28天內,向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。
2.索賠證據證據,作為索賠文件的一部分,關(guān)系到索賠的成敗,證據不足或沒(méi)有證據,索賠是不成立的。
1)索賠證據的基本要求。包括:真實(shí)性、全面性、法律證明效力、及時(shí)性。
2)證據的種類(lèi)。包括:招標文件、合同文本及附件;來(lái)往文件、簽證及更改通知等;各種會(huì )談紀要;施工進(jìn)度計劃和實(shí)際施工進(jìn)度表;施工現場(chǎng)工程文件;工程照片;氣象報告;工地交接班記錄;建筑材料和設備采購、訂貨運輸使用記錄等;市場(chǎng)行情記錄;各種會(huì )計核算資料;國家法律、法令、政策文件等。
3.索賠報告1)索賠報告內容。完整的索賠報告應包括以下四個(gè)部分:①總論部分。一般包括序言、索賠事項概述、具體索賠要求、索賠報告編寫(xiě)及審核人員名單。②根據部分。主要說(shuō)明自己具有的索賠權利,施工單位應引用合同中的具體條款,說(shuō)明自己理應獲得經(jīng)濟補償或工期延長(cháng)。③計算部分。以具體的計算方法和計算過(guò)程,說(shuō)明自己應得經(jīng)濟補償的款額或延長(cháng)時(shí)間。④證據部分,包括該索賠事件所涉及的一切證據資料,以及對這些證據的說(shuō)明。
2)編寫(xiě)索賠報告的一般要求。索賠報告是具有法律效力的正規的書(shū)面文件。重大的索賠,最好在律師或索賠專(zhuān)家的指導下進(jìn)行。索賠報告的一般要求有以下幾方面:①索賠事件應該真實(shí)。索賠報告中所提出的干擾事件,必須有可靠的證據或證明。對索賠事件的敘述,必須明確、肯定。不包含任何估計的猜測。②責任分析應清楚、準確、有根據。索賠報告應仔細分析事件的責任,明確指出索賠所依據的合同條款或法律條文,且說(shuō)明施工單位的索賠是完全按照合同規定程序進(jìn)行的。③充分論證事件造成施工單位的實(shí)際損失。應強調由于事件影響,使施工單位在實(shí)施工程中所受到干擾的嚴重程度,以致工期拖延,費用增加;并充分論證事件影響實(shí)際損失之間的直接因果關(guān)系,報告中還應說(shuō)明施工單位為了避免和減輕事件影響和損失已盡了最大的努力,采取了所能采用的措施。④索賠計算必須合理、正確。要采用合理的計算方法和數據,正確地計算出應取得的經(jīng)濟補償款額或工期延長(cháng)。
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