2010年一級建造師考試《法規及相關(guān)知識》輔導資料(29)
1Z303000 建設工程糾紛的處理
1Z303010 民事糾紛處理的方式
民事糾紛,特別是發(fā)包人和承包人就有關(guān)工期、質(zhì)量、造價(jià)等方面產(chǎn)生的建設工程合同爭議,是工程建設領(lǐng)域最常見(jiàn)的糾紛形式。建設工程民事糾紛的處理方式主要有四種,分別是和解、調解、仲裁和訴訟。我國《合同法》第128條規定,當事人可以通過(guò)和解或者調解解決合同爭議。當事人不愿和解、調解或者和解、調解不成的,可以根據仲裁協(xié)議向仲裁機構申請仲裁。當事人沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無(wú)效的,可以向人民法院起訴。當事人應當履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調解書(shū);拒不履行的,對方可以請求人民法院執行。
[重點(diǎn)解析]
從大的方面掌握建設工程民事糾紛的處理方式主要有四種,即和解、調解、仲裁和訴訟。
1Z303011 掌握民事訴訟的特點(diǎn)
一、民事訴訟的概念
民事訴訟,是指人民法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下,以審理、裁判、執行等方式解決民事糾紛的活動(dòng),以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。訴訟參與人包括原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗人等。
在我國,《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民事訴訟法》)是調整和規范法院和訴訟參與人的各種民事訴訟活動(dòng)的基本法律。
二、民事訴訟的基本特征
1.公權性
民事訴訟是由人民法院代表國家意志行使司法審判權,通過(guò)司法手段解決平等民事主體之間的糾紛,這使得民事訴訟與具有民間性質(zhì)的調解和仲裁有所不同。
2.強制性
民事訴訟的公權性,決定了其在案件的受理和執行等方面具有強制性。調解、仲裁均建立在當事人自愿的基礎上,如果一方當事人不愿意進(jìn)行調解、仲裁,調解和仲裁將不會(huì )發(fā)生。但民事訴訟則不同,只要原告起訴符合法定的條件,無(wú)論被告是否愿意,訴訟都會(huì )發(fā)生。此外,民間的和解、調解協(xié)議的履行依靠當事人的自覺(jué),不具有強制執行的效力,但法院的裁判則具有強制執行的效力,當事人不自動(dòng)履行生效裁判,法院依另一方當事人申請可依法強制執行。
3.程序性
民事訴訟是依照法定程序進(jìn)行的訴訟活動(dòng),無(wú)論是法院,還是當事人和其他訴訟參與人,均須按照民事訴訟法律規定的程序實(shí)施訴訟行為。與民事訴訟相比,民間調解通常沒(méi)有嚴格的程序規則,仲裁雖然也要按照預先確定的程序進(jìn)行,但相對靈活,當事人的選擇權也較大。
[重點(diǎn)解析]
對于這三個(gè)特征以理解為主。
三、民事訴訟法律基本制度
《民事訴訟法》第10條規定:“人民法院審理民事案件,依照法律規定實(shí)行合議、回避、公開(kāi)審判和兩審終審制度。”
1.合議制度
合議制度是指由三人以上單數的審判人員組成合議庭,對民事案件進(jìn)行審理的制度。合議庭評議案件,實(shí)行少數服從多數的原則。實(shí)行合議制度,是為了發(fā)揮集體的力量,彌補個(gè)人能力的不足,以保證案件的審判質(zhì)量。
2.回避制度
回避制度是指為了保證案件的公正審判,而要求與案件有一定利害關(guān)系的審判人員或其他有關(guān)人員,不得參與本案的審理活動(dòng)或訴訟活動(dòng)的審判制度。
3.公開(kāi)審判制度
公開(kāi)審判制度是指人民法院審理民事案件,除法律規定的情況外,審判過(guò)程及結果應當向社會(huì )公開(kāi),允許群眾旁聽(tīng)庭審和宣判過(guò)程,允許新聞媒體對庭審過(guò)程進(jìn)行采訪(fǎng)、報道,并將案件向社會(huì )披露。
4.兩審終審制度
兩審終審制度是指一個(gè)民事訴訟案件經(jīng)過(guò)兩級法院審判后即告終結的制度。根據兩審終審制度,對于一般民事訴訟案件,當事人不服一審法院的判決或裁定,可上訴至二審法院。二審法院所作的判決、裁定為生效判決、裁定,當事人不得再上訴。最高人民法院所作的一審判決、裁定,為終審判決、裁定,當事人不得上訴。
[重點(diǎn)解析]
對于這四個(gè)基本制度以理解為主。

