?。ㄈ╆庩?yáng)合同問(wèn)題

　　1．陰陽(yáng)合同的本質(zhì)

　　開(kāi)標前，每個(gè)投標人的投標文件都是保密的，這就使得中標人的中標價(jià)可能會(huì )高于招標人的心理期望值。而建設單位為了降低工程成本，總是希望能將承包商的中標價(jià)格壓至最低。于是就出現了陰陽(yáng)合同問(wèn)題。

　　所謂的陰陽(yáng)合同問(wèn)題就是招標人與中標人簽訂了合同后另行訂立了一個(gè)背離該合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議而引發(fā)的問(wèn)題。這個(gè)問(wèn)題主要表現在以哪個(gè)合同結算上面。

　　《招標投標法》第46條規定：“招標人和中標人應當自中標通知書(shū)發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書(shū)面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議。”

　　可見(jiàn)，招標人與中標人另行簽訂合同的行為屬于違法行為?！逗贤ā返?2條規定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效……（五）違反法律、行政法規的強制性規定。”

　　2．我國關(guān)于合同備案的相關(guān)規定

　　《招標投標法》第47條規定：“依法必須進(jìn)行招標的項目，招標人應當自確定中標人之日起十五日內，向有關(guān)行政監督部門(mén)提交招標投標情況的書(shū)面報告。”

　　《工程建設項目施工招標投標辦法》第65條規定： “依法必須進(jìn)行施工招標的項目，招標人應當自發(fā)出中標通知書(shū)之日起十五日內，向有關(guān)行政監督部門(mén)提交招標投標情況的書(shū)面報告。

　　前款所稱(chēng)書(shū)面報告至少應包括下列內容：

　?。?）招標范圍；

　?。?）招標方式和發(fā)布招標公告的媒介；

　?。?）招標文件中投標人須知、技術(shù)條款、評標標準和方法、合同主要條款等內容；

　?。?）評標委員會(huì )的組成和評標報告；

　?。?）中標結果。”

　　《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》第47條也規定：“招標人和中標人應當自中標通知書(shū)發(fā)出之日起30日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書(shū)面合同；招標人和中標人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議。訂立書(shū)面合同后7日內，中標人應當將合同送縣級以上工程所在地的建設行政主管部門(mén)備案。”

　　可見(jiàn)，中標后簽訂的合同是需要備案的。對于兩個(gè)存在實(shí)質(zhì)性差別的陰陽(yáng)合同，只能用第一個(gè)合同進(jìn)行備案而不可能采用第二個(gè)合同備案或者將兩個(gè)合同同時(shí)進(jìn)行備案。這也就為我們解決陰陽(yáng)合同問(wèn)題提供了一個(gè)途徑。

　　3．對于陰陽(yáng)合同問(wèn)題的處理

　　《解釋》第21條規定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莶灰恢碌?，應當以備案的中標合同作為結算工程價(jià)款的根據。”可見(jiàn)，背離原合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議將不能作為結算工程價(jià)款的依據。這與其作為無(wú)效合同的結論是一致的。

　　[重點(diǎn)解析]

　　對陰陽(yáng)合同問(wèn)題的處理規定必須掌握。