?。ǘ┙ㄔO工程墊資利息問(wèn)題

　　1．墊資概述

　　由于我國建筑市場(chǎng)的不完善，施工單位在承攬工程的過(guò)程中經(jīng)常處于弱勢地位，工程墊資就是很典型的例證。

　　根據我國的《工程建設項目施工招標投標辦法》的規定，依法必須招標的項目，招標時(shí)需要具備的條件之一就是有相應資金或資金來(lái)源已經(jīng)落實(shí)，否則不許招標。同時(shí)，根據我國建設工程施工合同（示范文本）第24款的規定：“實(shí)行工程預付款的，雙方應當在專(zhuān)用條款內約定發(fā)包人向承包人預付工程款的時(shí)間和數額，開(kāi)工后按約定的時(shí)間和比例逐次扣回。預付時(shí)間應不遲于約定的開(kāi)工日期前7天。發(fā)包人不按約定預付，承包人在約定預付時(shí)間7天后向發(fā)包人發(fā)出要求預付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不能按要求預付，承包人可在發(fā)出通知后7天停止施工，發(fā)包人應從約定應付之日起向承包人支付應付款的貸款利息，并承擔違約責任。”可見(jiàn)，該示范文本提倡建設單位不僅要具備修建工程的資金準備，而且還應該向承包商支付工程預付款。但是，很多時(shí)候，這種用意未能落實(shí)，不僅承包商得不到工程預付款，其應該獲得的工程進(jìn)度款也不容易全部收回。

　　2．墊資的性質(zhì)

　　1996年6月4日建設部、國家計委、財政部下發(fā)的《關(guān)于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》第4條規定，任何建設單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標投標條件，更不得強行要求施工單位將此類(lèi)內容寫(xiě)入工程承包合同。該通知第5條規定，施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程，也不得用拖欠建材和設備生產(chǎn)廠(chǎng)家貨款的方法轉稼由此造成的資金缺口。“帶資承包”顯然違反以上通知的規定。

　　“帶資承包”其實(shí)質(zhì)就是建筑工程施工合同雙方當事人約定施工方先負擔工程費用，建設方遲延給付。這屬于當事人就合同內容的一種約定。“帶資承包”雖然違反《關(guān)于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》的規定，但《民法通則》、《合同法》乃至《建筑法》等有關(guān)建筑方面的法律、行政法規都沒(méi)有作出禁止“帶資承包”的規定。

　　《合同法》第52條第5款規定，違反法律、行政法規的強制性規定的，合同無(wú)效。最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國合同法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返?條規定，合同法實(shí)施后，人民法院確認合同無(wú)效，應當以全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據。

　　“帶資承包”并沒(méi)有違反法律、行政法規的強制性規定，根據以上法律規定和司法解釋?zhuān)?ldquo;帶資承包”條款并不影響合同效力。

　　3．對墊資的處理

　　對于因墊資問(wèn)題產(chǎn)生的糾紛《解釋》作出了明確規定：“當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但星約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率的部分除外。

　　當事人對墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。

　　當事人對墊資利息沒(méi)有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。”

　　[重點(diǎn)解析]

　　對墊資的處理規定必須掌握。