導讀：2013年招標師考試時(shí)間為10月19、20日，目前廣大考生應該進(jìn)入復習備考階段，網(wǎng)校為大家準備了招標師考試輔導資料《招標采購法律法規與政策》部分，希望能夠對您有所幫助!

6.2簽訂合同

《招標投標法》第46條規定，招標人和中標人應當自中標通知書(shū)發(fā)出之日起30日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書(shū)面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議。

6.2.1簽訂合同的原則

(1)平等原則

合同當事人的法律地位平等，即享有民事權利和承擔民事義務(wù)的資格是平等的，一方不得將自己的意志強加給另一方。市場(chǎng)經(jīng)濟中交易雙方的關(guān)系實(shí)質(zhì)上是一種平等的契約關(guān)系，因此，在訂立合同中一方當事人的意思表示必須是完全自愿的，不能是在強迫和壓力下所做出的非自愿的意思表示。因為合同是平等主體之間的法律行為，只有訂立合同的當事人平等協(xié)商，才有可能訂立意思表示一致的協(xié)議。

(2)自愿原則

合同當事人依法享有自愿訂立合同的權利，不受任何單位和個(gè)人的非法干預。合同法中的自愿原則，是合同自由的具體體現。民事主體在民事活動(dòng)中享有自主的決策權，其合同的民事權利可以抗御非正當行使的國家權力，也不受其他民事主體的非法干預。

合同法中的自愿原則有以下含義：第一，合同當事人有訂立或者不訂立合同的自由;第二，當事人有選擇合同相對人、合同內容和合同形式的自由，即有權決定與誰(shuí)訂立合同、有權擬定或者接受合同條款、有權以書(shū)面或者口頭的形式訂立合同。

(3)公平原則

合同當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務(wù)。在合同的訂立和履行中，合同當事人應當正當行使合同權利和履行合同義務(wù)，兼顧他人利益，使當事人的利益能夠均衡。在雙方合同中，一方當事人在享有權利的同時(shí)，也要承擔相應義務(wù)，取得的利益要與付出的代價(jià)相適應。

(4)誠實(shí)信用原則

合同當事人在訂立合同、行使權利、履行義務(wù)中，都應當遵循誠實(shí)信用原則。這是市場(chǎng)經(jīng)濟活動(dòng)中形成的道德規則，它要求人們在交易活動(dòng)(訂立和履行合同)中講究信用，恪守諾言，誠實(shí)不欺。在行駛權利時(shí)應當充分尊重他人和社會(huì )的利益，對約定的義務(wù)要忠實(shí)地履行。

(5)合法性原則

合同當事人在訂立及履行合同時(shí)，合同的形式和內容等各構成要件必須符合法律的要求，符合國家強行性法律的要求，不違背社會(huì )公共利益，不擾亂社會(huì )經(jīng)濟秩序。

6.2.2簽訂合同的要求

招標人與中標人簽訂合同，必須按照《合同法》基本要求簽訂，除此之外還必須遵循《招標投標法》的有關(guān)特殊規定。

(1)訂立合同的形式要求

按照《招標投標法》的規定，招標人和中標人應當自中標通知書(shū)發(fā)出之日起30日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書(shū)面合同。即：法律要求中標通知書(shū)發(fā)出后雙方應當訂立書(shū)面合同。因此，通過(guò)招標訂立的合同是要約式合同。

(2)訂立合同的內容要求

應當按照招標文件和中標人的投標文件確定合同內容。招標文件與投標文件應當包括合同的全部?jì)热�。所有的合同內容都應當在招標文件中有體現：一部分合同內容是確定的，不容投標人變更的，如技術(shù)要求等，否則就構成重大偏差;另一部分要求投標人明確的，如報價(jià)。投標文件只能按照招標文件的要求編制，因此，如果出現合同應當具備的內容，招標文件沒(méi)有明確，也沒(méi)有要求投標文件明確，則責任應當由招標人承擔。

書(shū)面合同訂立后，招標人和中標人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議。對于建設工程施工合同，最高人民法院的司法解釋規定，當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莶灰恢碌�，應當以備案的中標合同作為結算工程價(jià)款的根據。

(3)訂立合同的時(shí)間要求

中標通知書(shū)發(fā)出后，應當盡快訂立合同。這是招標人提高采購效率、投標人降低成本的基本要求。如果訂立合同的時(shí)間拖得太長(cháng)，市場(chǎng)情況發(fā)生變化，也會(huì )使投標報價(jià)時(shí)的競爭失去意義。因此，《招標投標法》第46條規定：“招標人和中標人應當自中標通知書(shū)發(fā)出之日起30日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書(shū)面合同。”《政府采購法》第46條規定：“采購人與中標、成交供應商應當在中標、成交通知書(shū)發(fā)出之日起30日內，按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同。”《評標委員會(huì )和評標方法暫行規定》第49條規定：“中標人確定后，招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書(shū)，同時(shí)通知未中標人，并與中標人在30個(gè)工作日之內簽訂合同。”

(4)訂立合同接受監督的要求

在合同訂立過(guò)程中，招標投標監督部門(mén)仍然要進(jìn)行監督�！墩袠送稑朔ā返�47條規定：“依法必須進(jìn)行招標的項目，招標人應當自確定中標人之日起15日內，向有關(guān)行政監督部門(mén)提交招標投標情況的書(shū)面報告。”

1)書(shū)面報告的內容。依法必須進(jìn)行招標的項目，包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購等，都應當向有關(guān)招標投標行政監督部門(mén)提交招標投標情況的書(shū)面報告。目前，國家有關(guān)部門(mén)已經(jīng)對施工招標、勘察設計招標、貨物招標的書(shū)面報告內容作出了具體規定。

《工程建設項目施工招標投標辦法》第65條規定，施工招標的書(shū)面報告至少應包括下列內容：

①招標范圍

②招標方式和發(fā)布招標公告的媒介

③招標文件中投標人須知、技術(shù)條款、評標標準和方法、合同主要條款等內容

④評標委員會(huì )的組成和評標報告

⑤中標結果

《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》第47條規定，勘察設計招標的項目，書(shū)面報告一般應包括以下內容：

① 招標項目基本情況

② 投標人情況

③ 評標委員會(huì )成員名單

④ 開(kāi)標情況

⑤ 評標標準和方法

⑥廢標情況

⑦評標委員會(huì )推薦的經(jīng)排序的中標候選人名單

⑧中標結果

⑨未確定排名第一的中標候選人為中標人的原因

⑩其他需說(shuō)明的問(wèn)題

《工程建設項目貨物招標投標辦法》第54條規定，貨物招標的書(shū)面報告至少應包括下列內容：

①招標貨物基本情況

②招標方式和發(fā)布招標公告或者資格預審公告的媒介

③招標文件中投標人須知、技術(shù)條款、評標標準和方法、合同主要條款等內容

④評標委員會(huì )的組成和評標報告

⑤中標結果

2)合同備案制度。合同備案，是指當事人簽訂合同后，還要將合同提交相關(guān)的主管部門(mén)登記。有些通過(guò)招標投標訂立的合同應當進(jìn)行備案，這些備案要求不是合同生效的條件。如《政府采購法》第47條規定，“政府采購項目的采購合同自簽訂之日起7個(gè)工作日內，采購人應當將合同副本報同級政府采購監督管理部門(mén)和有關(guān)部門(mén)備案。”《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》第47條規定，“訂立書(shū)面合同后7日內，中標人應當將合同送工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門(mén)備案。”

(5)按照標準文件范本訂立合同的要求

招標人與中標人簽訂施工合同一般應按照《標準施工招標文件》范本的合同條款及格式執行，簽訂機電產(chǎn)品國際招標合同應按照《機電產(chǎn)品采購國際競爭性招標文件》的合同條款及格式執行。

6.2.3履約保證金

(1)提交履約保證金的依據

《招標投標法》中所稱(chēng)履約保證金實(shí)際是履約擔保的通稱(chēng)，是指中標人或者招標人為保證履行合同而向對方提交的資金擔保。在招標投標實(shí)踐中，常見(jiàn)的是中標人向招標人提交的履約擔保�！墩袠送稑朔ā返�46條規定，招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。

(2)提交履約保證金的目的

要求中標人提交履約保證金是招標人的一項權利，其目的是保證完全履行合同�！墩袠送稑朔ā返�48條規定：“中標人應當按照合同約定履行義務(wù)，完成中標項目。中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應當具備相應的資格條件，并不得再次分包。中標人應當就分包項目向招標人負責，接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。

1)中標人應當按照合同約定履行義務(wù)，完成中標項目。合同當事人應當全面履行合同約定的內容，完成相關(guān)工作。通過(guò)招標投標訂立的合同，比普通訂立方式訂立的合同更加嚴格、謹慎，政府監督部門(mén)有更嚴格的監督，當然，合同的履行也不例外，也應當嚴格按約定履行義務(wù)。

2)中標人不得向他人轉讓中標項目。中標人應當自行完成合同中的各項義務(wù)，不得向他人轉讓中標項目。因為招標人在確定中標人的過(guò)程中不是僅僅因為投標人對完成合同內容的承諾，也對投標人的信譽(yù)、人員、設備等投標人自有、不可轉讓的因素進(jìn)行了評價(jià)，因此，中標人應當自行完成合同中的各項義務(wù)。

3)不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。在招標項目中，中標人對項目進(jìn)行分包是正常的，但中標人對項目分包，應當按照合同約定或者經(jīng)招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成，且接受分包的人應當具備相應的資格條件。法律禁止的是違法分包。將中標項目肢解后分別向他人轉讓?zhuān)�就是一種違法分包;將中標項目的主體、關(guān)鍵性工作分包給他人完成，也是一種違法分包。這些“分包”，是被法律禁止的。

至于招標人向中標人提交的擔保，則是由于招標人負有向中標人支付合同價(jià)款的義務(wù)，因此，招標人向中標人提交的擔保一般是支付擔保。

(2)提交履約保證金的形式

如前所述，我國《招標投標法》中所稱(chēng)履約保證金實(shí)際是履約擔保的通稱(chēng)，其形式有多種。既可能是中標人向招標人提交的，也可能是招標人向中標人提交的。最主要的方式是履約保證，即由招標人、中標人以外的第三人保證中標人履行合同。如果是招標人向中標人保證的，一般是支付擔保，常見(jiàn)的是保證。按照習慣，履約保證又可以分為兩類(lèi)：一類(lèi)是銀行出具的，一般稱(chēng)為履約保函;一類(lèi)是銀行以外的其他保證人出具的，一般稱(chēng)為履約保證書(shū)。銀行以外的其他保證人往往是專(zhuān)業(yè)化的擔保公司。履約保函又可以分為有條件保函和無(wú)條件保函。除了保證以外，中標人以支票、匯票、存款單為質(zhì)押，作為履約保證金的也很常見(jiàn)。如果工程規模較小，中標人甚至可以以現金作為履約保證金。

《工程建設項目貨物招標投標辦法》第51條規定，履約保證金金額一般為中標合同價(jià)的10%以?xún)�，招標人不得擅自提高履約保證金�！豆こ探ㄔO項目施工招標投標辦法》第62條和《工程建設項目貨物招標投標辦法》第51條同時(shí)規定，招標人要求中標人提供履約保證金或其他形式履約擔保的，招標人應當同時(shí)向中標人提供工程款或者貨物款支付擔保。

履約保證金的金額、擔保形式、格式由招標文件規定。聯(lián)合體中標的，其履約擔保由牽頭人遞交。

(3)不提交履約保證金的法律后果

招標文件要求中標人提交履約保證金或者其他形式履約擔保的，中標人拒絕提交的，視為放棄中標項目。此時(shí)，招標人可以選擇其他中標候選人作為中標人。原中標人的投標保證金不予退還，給招標人造成的損失超過(guò)投標保證金數額的，原中標人還應當對超過(guò)部分予以賠償�！对u標委員會(huì )和評標方法暫行規定》第48條規定，招標文件規定排名第一的中標候選人應當提交履約保證金而在規定的期限內未能提交的，招標人可以確定排名第二的中標候選人為中標人�！豆こ探ㄔO項目施工招標投標辦法》第62條規定：“招標文件要求中標人提交履約保證金或者其他形式履約擔保的，中標人應當提交;拒絕提交的，視為放棄中標項目。”

《工程建設項目施工招標投標辦法》第85條和《工程建設項目貨物招標投標辦法》第59條均規定，招標人不履行與中標人訂立的合同的，應當雙倍返還中標人的履約保證金;給中標人造成的損失超過(guò)返還的履約保證金的，還應當對超過(guò)部分予以賠償;沒(méi)有提交履約保證金的，應當對中標人的損失承擔賠償責任。