合同的訂立與效力（熟悉）

　�。�1）要約與承諾

　　合同訂立是締約各方之間通過(guò)協(xié)商達成一致合同內容，并以一定形式表示的過(guò)程。必須經(jīng)過(guò)要約與承諾兩個(gè)階段。

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約一方稱(chēng)之要約人，接受要約一方為受要約人。要約包含三個(gè)方面，一是要約是特定人的意思表示。二是要約的內容應當具體確定。三是要約必須具有訂立合同的意圖。要約邀請，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　（2）合同的內容、形式

　　《合同法》第12條規定，內容在于約定，一般包括：當事人的名稱(chēng)或者姓名和住所、標的、數量、質(zhì)量、價(jià)款或者報酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責任、解決爭議的方法等條款。

　　建設工程合同中對建設工程承包范圍、承包方式、工期、工程價(jià)款計算以及支付、指定分包、保修責任等方面的約定。合同的形式是指締約當事人所達成的協(xié)議的表現形式�！逗贤�法》第10條規定，“當事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。”書(shū)面形式是指當事人以文字表達協(xié)議的內容的形式。一般表現為合同書(shū)，協(xié)議書(shū)等。當事人之間來(lái)往的電報、圖表、修改合同的文書(shū)，都屬于合同的書(shū)面形式。

　　建設工程合同、借款合同、租賃期限六個(gè)月以上的租賃合同、工程監理、融資租賃合同，應當采用書(shū)面形式。

　　（3）合同的效力：是指已成立的合同將對合同當事人乃至第三人產(chǎn)生的法律拘束力�？蓪⒑贤�的效力狀態(tài)分為生效、可撤銷(xiāo)以及效力待定三種。

　　1）合同的成立。一般規定，承諾生效時(shí)合同成立。

　　2）合同的生效�！逗贤�法》第44條規定，合同自成立時(shí)生效。同時(shí)，合同生效需滿(mǎn)足法定的生效要件和約定的生效條件，包括當事人締約時(shí)應有相應的締約能力，意思表示真實(shí)，不違反強制性法律規范以及公序良俗原則，標的確定并且可能等四個(gè)方面。如合同欠缺生效要件，則可能最終會(huì )導致合同無(wú)效、效力待定或者合同的可撤銷(xiāo)。

　　3）無(wú)效合同。合同無(wú)效是指合同在欠缺某生效條件的情況下或者合同適用法律中規定的合同無(wú)效情形時(shí)，合同當然不產(chǎn)生效力，且絕對無(wú)效，自始無(wú)效。

　　無(wú)效的情形：合同法第52條，①欺詐/脅迫損害國家利益；②惡意串通，損害國家集體第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì )公共利益；⑤違反法律/行政法規強制性的規定。

　　4）可撤銷(xiāo)合同�？沙蜂N(xiāo)合同是指合同欠缺一定生效要件，其有效與否，取決于有撤消權的一方當事人是否行使撤銷(xiāo)權的合同。具有撤銷(xiāo)權的當事人自知道或者應當知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權的，或者具有撤銷(xiāo)權的當事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權的，撤銷(xiāo)權消滅。效力：在未被撤銷(xiāo)之前，合同有效。被撤銷(xiāo)的合同自合同訂立之時(shí)失去法律約束力，可視為無(wú)效合同。當事人負有相互返還財產(chǎn)、賠償損失等義務(wù)，當事人之間權利義務(wù)關(guān)系應當恢復至合同生效之前�？沙蜂N(xiāo)的情形：①重大誤解、②訂立合同時(shí)顯失公平、③以欺詐、脅迫的手段或者④乘人之危訂立合同的，合同當事人一方也有權申請撤銷(xiāo)合同。

　　一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認定為脅迫行為。

　　一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實(shí)的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。行為人因對行為的性質(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。

　　5）效力待定合同。所謂效力待定合同是指已成立的合同生效要件存在瑕疵，須經(jīng)有權補正人追認方為生效的合同。效力待定的要素主要為當事人主體資格欠缺，無(wú)權代理人、無(wú)處分權人訂立的合同等。

　　合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)或終止后，爭議解決條款依然有效。（注意比較合同終止后有效的條款。

　　平等、公平、自愿、誠實(shí)信用、合法性等方面原則。