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2011年一級建造師考試《法規及相關(guān)知識》老師剖析(9)

2011-07-25 18:18  來(lái)源:  字體:  打印

  掌握訴訟參加人的規定

  一、當事人民事訴訟中的當事人,是指因民事權利和義務(wù)發(fā)生爭議,以自己的名義進(jìn)行訴訟,請求人民法院進(jìn)行裁判的公民、法人或其他組織。

  根據《民事訴訟法》第49條規定:“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負責人進(jìn)行訴訟。”

  二、訴訟代理人《民事訴訟法》第58條第1款規定:“當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。”委托訴訟代理人既可以是律師,也可以是當事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì )團體或者所在單位推薦的人,以及經(jīng)人民法院許可的其他公民。

  訴訟代理人,是指根據法律規定或當事人的委托,代理當事人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。

  委托他人代為訴訟的,必須向人民法院提交由委托人簽名或蓋章的授權委托書(shū)。授權委托書(shū)必須記明委托事項和權限。根據《民事訴訟法》笫59條的規定:“訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解,提起反訴或者上訴,必須有委托人的特別授權。”針對實(shí)踐中經(jīng)常出現的授權委托書(shū)僅寫(xiě)“全權代理”而無(wú)具體授權的情形,最高人民法院還特別規定,在這種情況下不能認定為訴訟代理人已獲得特別授權,即訴訟代理人無(wú)權代為承認、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解,提起反訴或者上訴。

  掌握財產(chǎn)保全及先予執行的規定

  一、財產(chǎn)保全

 ?。ㄒ唬┴敭a(chǎn)保全的概念所謂財產(chǎn)保全,是指當可能因發(fā)生有關(guān)財產(chǎn)被一方當事人轉移、隱匿、毀損等情形,導致法院將來(lái)的判決不能執行或難以執行,進(jìn)而另一方當事人(或厲害關(guān)系人)的合法利益受到損害的,根據當事或者利害關(guān)系人的申請或人民法院的裁定,由人民法院對有關(guān)財產(chǎn)采取保全措施的訴訟法律制度。

 ?。ǘ┴敭a(chǎn)保全的種類(lèi)1.訴訟財產(chǎn)保全訴訟財產(chǎn)保全,是指在訴訟過(guò)程中,為了保證人民法院的判決能夠執行,人民法院根據當事人的申請,或在必要時(shí)依職權裁定對有關(guān)財產(chǎn)采取保全措施的制度。

  根據《民事訴訟法》第92條的規定,人民法院采取訴訟財產(chǎn)保全措施的,可以責令申請人提供擔保。申請人不提供擔保的,駁回申請。人民法院接受申請后,對情況緊急的。必須在48小時(shí)內作出裁定。裁定采取訴訟財產(chǎn)保全措施的。應當立即開(kāi)始執行。

  訴前財產(chǎn)保全訴前財產(chǎn)保全,是指在訴訟發(fā)生前,利害關(guān)系人因情況緊急,不立即申請財產(chǎn)保全將會(huì )使其合法權益受到難以禰補的情況下,人民法院根據利害關(guān)系人的申請,對有關(guān)的財產(chǎn)采取保全措施制度。

  根據《民事訴訟法》第93條的規定,利害關(guān)系人請求人民法院采取訴前財產(chǎn)保全措施,應當提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。人民法院接受審請后,必須在48小時(shí)內作出裁定。裁定采取訴前財產(chǎn)保全措施的,應當立即開(kāi)始執行。申請人應當在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后15日內起訴。未在該期限內起訴的,人民法院應當解除訴前財產(chǎn)保全。

 ?。ㄈ┴敭a(chǎn)保全的實(shí)施財產(chǎn)保全的措施包括“查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法”。

  被申請人提供擔保的,人民法院應當解除財產(chǎn)保全。申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。

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