監理工程師合同管理考試輔導:合同的公證和鑒證法律制度
合同的公證和鑒證法律制度(了解)
一、合同的公證
?。ㄒ唬?、合同公證的概念和原則:合同公證,是指國家公證機關(guān)根據當事人雙方的申請,依法對合同的真實(shí)性與合法性進(jìn)行審查并予以確認的一種法律制度。國家公證機關(guān)依照公民、法人的申請,對其法律行為或具有法律意義的文書(shū)、事實(shí)進(jìn)行審查并證明其合法性與真實(shí)性的法律依據。我國的公證機關(guān)是公證處,經(jīng)省、自治區、直轄市司法行政機關(guān)批準設立。
合同公證一般實(shí)行自愿公證原則。公證機關(guān)進(jìn)行公證的依據是當事人的申請,這是自愿原則的主要體現。
在建設工程領(lǐng)域,除了證明合同本身的合法性與真實(shí)性外。在合同的履行過(guò)程中有時(shí)也需要進(jìn)行公證。如承包人已經(jīng)進(jìn)場(chǎng),但在開(kāi)工前發(fā)包人違約而導致合同解除,承包人撤場(chǎng)前如果雙方無(wú)法對賠償達成一致,則可以對承包人已經(jīng)進(jìn)場(chǎng)的材料設備數量進(jìn)行公證,即進(jìn)行證據保全,為以后糾紛解決留下證據。
?。ǘ┖贤墓C程序:
1、當事人申請公證。
2、公證員應當對合同進(jìn)行全面審查,既要審查合同的真實(shí)性和合法性,也要審查當事人的身份和行使權利、履行義務(wù)的能力。
3、公證員對申請公證的合同,經(jīng)過(guò)審查認為符合公證原則后,應當制作公證書(shū)發(fā)給當事人。
對于追償債款、物品的債權文書(shū).經(jīng)公證處公證后,該文書(shū)具有強制執行的效力。一方當事人不按文書(shū)規定履行時(shí),對方當事人可以向有管轄權的基層人民法院申請執行。
二、合同的鑒證
?。ㄒ唬┖贤b證的概念和原則:合同鑒證是指合同管理機關(guān)根據當事人雙方的申請對其所簽訂的合同進(jìn)行審查證明其真實(shí)性和合法性.并督促當事人雙方認真履行的法律制度。我國的合同鑒證實(shí)行的是自愿原則,合同鑒證根據雙方當事人的申請辦理。
?。ǘ┖贤b證的管轄和鑒證審查的內容:合同鑒證應當審查以下主要內容: (1)不真實(shí)、不合法的合同; (2)有足以影響合同效力的缺陷且當事人拒絕更正的; (3)當事人提供的申請材料不齊全,經(jīng)告知補正而沒(méi)有補正的; (4)不能即時(shí)鑒證,而當事人又不能等待的;(5)其他依法不能鑒證的。
?。ㄈ┖贤b證的作用:(1)經(jīng)過(guò)鑒證審查,可以使合同的內容符合國家的法律、行政法規的規定,有利于糾正違法合同;(2)經(jīng)過(guò)鑒證審查,可以使合同的內容更加完備。預防和減少合同糾紛;(3)經(jīng)過(guò)鑒證審查,便于合同管理機關(guān)了解情況,督促當事人認真履行合同,提高履約率。
三、合同公證與鑒證的相同點(diǎn)與區別
?。ㄒ唬┖贤C與鑒證的相同點(diǎn):合同公證與鑒證,除另有規定外.①都實(shí)行自愿申請原則;②合同鑒證與公證的內容和范圍相同;③合同鑒證與公證的目的都是為了證明合同的合法性與真實(shí)性。
?。ǘ┖贤C與鑒證的區別(了解)
1.合同公證與鑒證的性質(zhì)不同:①合同鑒證是工商行政管理機關(guān)依據《合同鑒證辦法》行使的行政管理行為。而②合同公證則是司法行政管理機關(guān)領(lǐng)導下的公證機關(guān)依據《公證暫行條例》行使公證權所作出的司法行政行為。
2.合同公證與鑒證的效力不同:經(jīng)過(guò)公證的合同其法律效力高于經(jīng)過(guò)鑒證的合同。經(jīng)過(guò)公證的法律行為、法律文書(shū)和事實(shí),人民法院作為認定事實(shí)的依據,但有相反證據足以推翻公證證明的以外。對于追償債款、物品的債權文書(shū),經(jīng)過(guò)公證后,該文書(shū)還有強制執行的效力。而經(jīng)過(guò)鑒證的合同則沒(méi)有這樣的效力.在訴訟中仍需要對合同進(jìn)行質(zhì)證,人民法院應當辨別真偽,審查確定其效力。
例題(多選):經(jīng)過(guò)公證后,具有強制執行效力的文書(shū)是( ?。?/p>
A.追償債款的債權文書(shū);
B.遺囑文書(shū);
C.施工合同文書(shū);
D.保險合同文書(shū);
E.追償物品的債權文書(shū)。
答案:A.E.
3.法律效力的適用范圍不同:公證作為司法行政行為,按照國際慣例,在我國域內和域外都有法律效力。而鑒證作為行政管理行為,其效力只能限于我國國內。
例題(多選):公證與鑒證的相同點(diǎn)有( ?。?。
A.原則相同
B.目的相同
C.性質(zhì)相同
D.適用范圍相同
E.效力相同
答案:A.B
