擬建立工程擔保制度的重點(diǎn)

    當前在工程建設領(lǐng)域，可考慮先建立和推行四種擔保制度。

    投標擔保投標擔�？刹捎勉y行保函或擔保公司擔保書(shū)、投標保證金等方式，具體方式可由招標人在招標文件中規定。采用投標保證金的，在確定中標人后，招標人應當及時(shí)向沒(méi)有中標的投標人退回其投標保證金；除不可抗拒因素外，中標人拒絕與招標人簽訂工程合同的，招標人可以將其投標保證金予以沒(méi)收，實(shí)行合理低價(jià)中標的，也可以要求按照與第二標投標報價(jià)的差額進(jìn)行賠償；除不可抗拒因素外，招標人不與中標人簽訂工程合同的，招標人應當按照投標保證金的兩倍返還中標人。

    承包商履約擔保 履約擔�？梢圆捎勉y行保函或擔保公司擔保書(shū)、履約保證金的方式，也可以引入承包商的同業(yè)擔保，即由實(shí)力強、信譽(yù)好的承包商為其他承包商提供履約擔保。

    對于履約擔保，如果是非業(yè)主的原因，承包商沒(méi)有履行合同義務(wù)，擔保人應承擔其擔保責任；一是向該承包商提供資金、設備、技術(shù)援助，使其能繼續履行合同義務(wù)；二是直接接管該工程或另覓經(jīng)業(yè)主同意的其他承包商，負責完成合同的剩余部分，業(yè)主只按原合同支付工程款；三是按合同約定，對業(yè)主蒙受的損失進(jìn)行補償。

    實(shí)行履約保證金的，應當按照《招標投標法》的規定執行�！墩袠送稑朔ā返�46條規定：“招標文件要求中標人提供履約保證金的，中標人應當提交�！钡�60條規定：“中標人不履行與招標人訂立的合同的，履約保證金不予以退還，給招標人造成的損失超過(guò)履約保證金數額的，還應當對超過(guò)部分予以賠償”。

    履約擔�？梢詫�(shí)行全額擔保（即合同價(jià)的100％），也可以實(shí)行分段（一般為合同價(jià)的10-15％）滾動(dòng)擔保。對于一些大工程或特大工程，可以由若干擔保人共同擔保；擔保人應當按照擔保合同約定的擔保份額承擔擔保責任，沒(méi)有約定擔保份額的，這些擔保人承擔連帶責任，債權人可以要求其中任何一個(gè)擔保人承擔全部擔保責任，而其負有擔保全部債權實(shí)現的義務(wù)，并在承擔擔保責任后有權向債務(wù)人追償，或者要求其他承擔連帶責任的擔保人清償其應當承擔的份額。擔保人在工程主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執行仍不能履行債務(wù)前，對債權人可以拒絕承擔擔保責任。中小型工程也可以由承包商實(shí)行抵押、質(zhì)押擔保。

    業(yè)主支付擔保在國外，無(wú)論是政府工程還是私人工程，拖欠工程款尤其是竣工交付使用若干后仍欠款不還，幾乎是不可思議的事情。因為，如果某位業(yè)主拖欠工程款，不僅該承包商可以停工，而且因其信用不好，今后其他承包商也不會(huì )承接其工程。但我國，受“少花錢(qián)多辦事”甚至是“不花錢(qián)也辦事”的思想影響，資金不到位或留有很大缺口即開(kāi)工建設的問(wèn)題比較突出，加之建筑市場(chǎng)上“僧多粥少”，拖欠工程款的問(wèn)題十分嚴重。據此，應當推行業(yè)主支付擔保制度，以規范市場(chǎng)行為，解決拖欠工程款的“老大難”問(wèn)題。

    業(yè)主支付擔保，實(shí)質(zhì)上是業(yè)主的履約擔保。因此，應當與承包商履約擔保對等實(shí)行，即業(yè)主要求承包商提供履約擔保的，也應同時(shí)向承包商提供支付擔保。業(yè)主支付擔�？梢允倾y行保函或者是擔保公司的擔保書(shū)。

    鑒于現實(shí)國情，業(yè)主支付擔�？煽紤]先在非政府投資的工程上推行，首先是房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商開(kāi)發(fā)的項目、“三資”（即外資、中外合資、中外合作）的項目和私人投資的項目。政府投資的工程，也應當嚴格按照市場(chǎng)規則運行，充分打足建設資金，不能任意拖欠工程款，侵害企業(yè)的利益。

    保修擔保在《建筑法》和《建設工程質(zhì)量管理條例》中，對工程質(zhì)量保修制度作了明確規定。為了保證保修責任的落實(shí)，應建立工程質(zhì)量的保修擔保制度。保修擔�？梢圆捎勉y行保函或擔保公司擔保書(shū)、保修保證金的方式，也可以實(shí)行承包商的同業(yè)擔保。保修擔�？梢园�含在履約擔保之中，也可以作為一種獨立的擔保形式。保修擔保的期限，應當與法定的保修期限和合同約定的保修期限相一致。

    為了保障擔保人的合法權益，擔保人可以依法要求被擔保人提交反擔保，作為其提供擔保的必要條件：一旦發(fā)生賠付后，可以從被擔保人或第三方的反擔保人處得到補償。反擔�？梢砸婪ú捎枚喾N方式，如其他銀行的保函，其他擔保公司的擔保書(shū)，以及被擔保人依法提供的抵押、質(zhì)押、定金等擔保。

    擬建立工程保險制度的重點(diǎn)內容

    我國已開(kāi)辦建筑工程一切險和安裝工程一切險，可考慮再逐步開(kāi)設勘察設計、工程監理及其他工程咨詢(xún)機構的職業(yè)責任險和工程質(zhì)量的保修保險。

    建筑職工意外傷害保險《建筑法》第48條規定：“建筑施工企業(yè)必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，支付保險費�！睋�此，建筑職工意外傷害保險屬強制性保證。投保人是施工企業(yè)，也可以由施工企業(yè)委托項目經(jīng)理部代辦。被保險人應當是施工現場(chǎng)上的作業(yè)人員及其管理人員，包括房屋拆除現場(chǎng)的有關(guān)人員。保險期限應當自批準開(kāi)工之日起至合同竣工之日止，因故拖延工期的，須辦理保險順延長(cháng)續。意外傷害保險費應列入直接工程費中的現場(chǎng)管理費，計入工程成本。

    建筑職主意外傷害保險應貫徹“預防為主”和獎優(yōu)罰劣的原則，根據企業(yè)的工傷事故發(fā)生頻率，實(shí)行差別費率和浮動(dòng)費率，并將部分保險費專(zhuān)項用于職工安全培訓教育和施工現場(chǎng)的安全防范與監督，把意外傷害保險同建筑安全生產(chǎn)管理有機結合起來(lái)，以最大限度地減少工傷事故的發(fā)生。

    職業(yè)責任險勘察、設計、監理等單位的經(jīng)濟賠償能力相對較弱，因工作失誤或疏忽而造成的損失，可通過(guò)投保職業(yè)責任險來(lái)解決。建設部已于1999年12月正式發(fā)文，在北京、上海和深圳市開(kāi)展了工程設計保險的試點(diǎn)工作。工程監理及其他工程咨詢(xún)機構的職業(yè)責任險也應逐步組織試點(diǎn)。

    保修保險《建設工程質(zhì)量管理條例》第40條明確規定：“基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程，最低保修期限為該工程的合理使用年限”。建設工程的合理使用年限一般為幾十年甚至上百年。要確保建設工程保修責任的落實(shí)，可采取擔保的方式，但采用保險的方式恐更為適宜。因為，在工程竣工后的幾十年或上百年后，不僅原承包商可能已破產(chǎn)或停業(yè)，其擔保人恐怕也很難定其行蹤，而保險公司則要穩定得多。據此，應提倡采用保修保險的方式，但究竟是實(shí)行保修擔保還是保修保險，可以由業(yè)主或者承包商決定。

    在有條件的工程上，可以試行由業(yè)主統一投保綜合險，以避免不�；蚵┍５默F象，并降低投保成本。