2014招標師考試將在11月1日-2日進(jìn)行，廣大考生要抓緊時(shí)間復習備考，網(wǎng)校為大家提供了招標采購法律法規與政策的輔導資料，供大家學(xué)習參考。

招標投標法律法規與政策體系的構成

我國從20世紀80年代初開(kāi)始在建設工程領(lǐng)域引入招標投標制度。2000年1月1日《中華人民共和國招標投標法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《招標投標法》)實(shí)施，標志著(zhù)我國正式確立了招標投標的法律制度。其后，國務(wù)院及其有關(guān)部門(mén)陸續頒布了一系列招標投標方面的規定，地方人民政府及其有關(guān)部門(mén)也結合本地的特點(diǎn)和需要，相繼制定了招標投標方面的地方性法規、規章和規范性文件，使我國的招標投標法律制度逐步完善，形成了覆蓋全國各領(lǐng)域、各層級的招標投標法律法規與政策體系(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“招標投標法律體系”)。

隨著(zhù)社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展，不僅在工程建設的勘察、設計、施工、監理、重要設備和材料采購等領(lǐng)域實(shí)行必須招標制度，而且在政府采購、機電設備進(jìn)口以及醫療器械藥品采購、科研項目服務(wù)采購、國有土地使用權出讓等方面也廣泛采用招標方式。此外，在城市基礎設施項目、政府投資公益性項目等建設領(lǐng)域，以招標方式選擇項目法人、特許經(jīng)營(yíng)者、項目代建單位、評估咨詢(xún)機構及貸款銀行等，已經(jīng)成為招標投標法律體系中規范的重要內容。

招標投標法律法規與政策體系的構成

“招標投標法律體系”，是指全部現行的與招標投標活動(dòng)有關(guān)的法律法規和政策組成的有機聯(lián)系的整體。就法律規范的淵源和相關(guān)內容而言，招標投標法律體系的構成可分為：

(1) 按照法律規范的淵源劃分

招標投標法律體系由有關(guān)法律、法規、規章及規范性文件構成。

1)法律，由全國人大及其常委會(huì )制定，通常以國家主席令的形式向社會(huì )公布，具有國家強制力和普遍約束力，一般以法、決議、決定、條例、辦法、規定等為名稱(chēng)。如《招標投標法》、《中華人民共和國政府采購法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政府采購法》)、《中華人民共和國合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》)等。

2)法律，包括行政法規和地方性法規

行政法規，由國務(wù)院制定，通常由總理簽署國務(wù)院令公布，一般以條例、規定、辦法、實(shí)施細則等為名稱(chēng)。如我國正在制定的《中華人民共和國招標投標法實(shí)施條例》將是招標投標領(lǐng)域的一部行政法規。

地方性法規，由省、自治區、直轄市及較大的市(省、自治區政府所在地的市，經(jīng)濟特區所在地的市，經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市)的人大及其常委會(huì )制定，通常以地方人大公告的方式公布，一般使用條例、實(shí)施辦法等名稱(chēng)，如《北京市招標投標條例》。

3)規章，包括國務(wù)院部門(mén)規章和地方政府規章。

國務(wù)院部門(mén)規章，是指國務(wù)院所屬的部、委、局和具有行政管理職責的直屬機構制定，通常以部委令的形式公布，一般使用辦法、規定等名稱(chēng)。如《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》(國家發(fā)展改革委令第2號)、《工程建設項目招標代理機構資格認定辦法》(建設部令第154號)等。

地方政府規章，由省、自治區、直轄市、省政府所在地的市、經(jīng)國務(wù)院批準的主要城市的政府規定，通常以地方人民政府令的形式發(fā)布，一般以規定、辦法等為名稱(chēng)。如北京市人民政府制定的《北京市工程建設項目招標范圍和規模標準的規定》(北京市人民政府令2001年第89號)。

4)行政規范性文件。是各級政府及其所屬部門(mén)和派出機關(guān)在其職權范圍內，依據法律、法規和規章制定的具有普遍約束力的具體規定。如《國務(wù)院辦公廳印發(fā)國務(wù)院有關(guān)部門(mén)實(shí)施招標投標活動(dòng)行政監督的職責分工意見(jiàn)的通知》(國辦發(fā)【2000】34號)，就是依據《招標投標法》第7條的授權作出的有關(guān)職責分工的專(zhuān)項規定;《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規范招標投標活動(dòng)的若干意見(jiàn)》(國辦發(fā)【2004】56號)則是為貫徹實(shí)施《招標投標法》，針對招投標領(lǐng)域存在的問(wèn)題從七個(gè)方面作出具體規定。

按照法律規范內容的相關(guān)性劃分

招標投標法律體系包括兩個(gè)方面：一是招標投標專(zhuān)業(yè)法律規范;二是相關(guān)法律規范。

1)招標投標專(zhuān)業(yè)法律規范，即專(zhuān)門(mén)規范招標投標活動(dòng)的法律、法規、規章及有關(guān)政策性文件。如《招標投標法》、國家發(fā)展改革委等有關(guān)部委關(guān)于招標投標的部門(mén)規章，以及各省、自治區、直轄市出臺的關(guān)于招標投標的地方性法規和政府規章等。

2)相關(guān)法律規范。由于招標投標屬于市場(chǎng)交易活動(dòng)，因此必須遵守規范民事行為、簽訂合同、履約擔保等采購活動(dòng)的《中華人民共和國民法通則》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法通則》)，《合同法》、《中華人民共和國擔保法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《擔保法》)等。另外，如有關(guān)工程建設項目方面的招標投標活動(dòng)應遵守《中華人民共和國建筑法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《建筑法》)，《建設工程質(zhì)量管理條例》(國務(wù)院令第279號)、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》(國務(wù)院令第393號)、《建筑工程施工許可管理辦法》(建設部令第91號)的相關(guān)規定等。

招標投標法律法規與政策體系的效力層級

由于招標投標方面的法律規范比較多，具體執行有關(guān)規定時(shí)需注意效力層級問(wèn)題。

(1)縱向效力層級

按照《中華人民共和國立法法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《立法法》)的規定。在我國法律體系中，憲法具有最高的法律效力，其后依次是法律、行政法規、地方性法規、規章。在招標投標法律體系中，《招標投標法》是招標投標領(lǐng)域的基本法律，其他有關(guān)行政法規、國務(wù)院決定、各部委規章以及地方性法規和規章都不得同《招標投標法》相抵觸。國務(wù)院各部委制定的部門(mén)規章之間具有同等法律效力，在各自權限范圍內施行。省、自治區、直轄市的人大及其常委會(huì )制定的地方性法規的效力層級高于當地政府制定的規章。如《北京市招標投標條例》的法律效力高于《北京市建設工程招標投標監督管理規定》(北京市人民政府令第122號)。

(2)橫向效力層級

按照《立法法》規定：“同一機關(guān)制定的法律、行政法規、地方性法規、規章，特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定。”也就是說(shuō)，同一機關(guān)制定的特別規定的效力層級高于一般規定。因此，在同一層級的招標投標法律規范中，特別規定與一般規定不一致的，應當適用特別規定。如合同法對合同訂立程序、要約與承諾、合同履行等方面均作出了一般性的規定;招標投標法對于招標投標程序、選擇中標人、簽訂合同等方面也做出了一些特別規定。招標投標活動(dòng)要遵守合同法的基本原則，更要執行招標投標法中有關(guān)特別規定，嚴格按照招標投標法規定的程序和具體要求，簽訂中標合同。

(3)時(shí)間序列效力層級

從時(shí)間序列看，按照《立法法》的規定，“同一機關(guān)規定的法律、行政法規、地方性法規、規章，新的規定與舊的規定不一致的，適用新的規定。”也就是說(shuō)，同一機關(guān)新規定的效力高于舊規定。如按照國家發(fā)展計劃委員會(huì )等七部委與2001年聯(lián)合制定的《評標委員會(huì )和評標方法暫行規定》(國家計委令第12號)規定，評標委員會(huì )推薦的中標候選人應當限定在1至3人，并標明順序。使用國有資金投資或者國家融資的項目，招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人;排名第一的中標候選人放棄或其他原因不能簽訂合同的，可以按照順序依次確定排名第二的中標候選人為中標人。國家發(fā)展改革委等七部委2003年聯(lián)合制定了《工程建設項目施工招標投標辦法》(國家發(fā)改委令第30號)，將上述按照排名順序確定中標人的強制性規定的適用范圍擴大到了全部依法必須招標的施工項目。根據“新法優(yōu)于舊法”的原則，所有依法必須招標項目的施工招標都必須執行2003年的新規定。

(4)特殊情況處理原則

我國是一個(gè)法制統一的中央集權國家，法律體系原則上是統一、協(xié)調的。但是，由于立法機關(guān)比較多，如果立法部門(mén)之間缺乏必要的溝通與協(xié)調，難免會(huì )出現一些規定不一致的情況。在招標投標活動(dòng)遇到此類(lèi)特殊情況時(shí)，依據《立法法》的有關(guān)規定，應當按照如下原則處理：

1)法律之間對同一事項新的一般規定與舊的特別規定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國人大常委會(huì )裁決;

2)地方性法規、規章新的一般規定與舊的特別規定不一致時(shí)，由制定機構裁決;

3)地方性法規與部門(mén)規章之間對同一事項規定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院提出意見(jiàn)。國務(wù)院認為適用地方性法規的，應當決定在該地方適用地方性法規的規定;認為適用部門(mén)意見(jiàn)，應當提請全國人大常委會(huì )裁決;

4)部門(mén)規章之間、部門(mén)規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時(shí)，由國務(wù)院裁決。