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2016招標師合同管理知識點(diǎn):擔保合同的種類(lèi)

2016-02-01 11:40  建設工程教育網(wǎng)整理  【  【打印】【我要糾錯】

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擔保合同的種類(lèi)

我國《擔保法》規定的擔保方式包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種,其中留置屬于法定擔保,無(wú)須簽訂合同,故擔保合同種類(lèi)包括保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同和定金合同四種。

1)保證合同保證合同是指保證人和債權人約定,當債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的協(xié)議。

根據保證方式的不同,保證合同可以分為一般保證合同和連帶責任保證合同。

一般保證合同是指債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí),由保證人承擔保證責任的保證合同。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執行仍不能履行債務(wù)前,可以對債權人拒絕承擔保證責任。

連帶責任保證合同是指保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的保證合同。連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規定的債務(wù)履行期屆滿(mǎn)沒(méi)有履行債務(wù)的,債權人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。

保證合同除具備擔保合同的一般特點(diǎn)外,還具有以下特點(diǎn):

①保證合同是無(wú)償合同。在保證合同中債權人享有擔保債權卻無(wú)需向保證人支付對價(jià),保證人承擔保證責任卻不能從債權人處獲得報酬,因此保證合同是無(wú)償合同。

②保證合同是諾成合同。

2)抵押合同抵押合同是債務(wù)人或者第三人不轉移其財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權的擔保,當債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),債權人有權依照法律規定以該財產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償的擔保合同。

抵押合同通常具有以下特點(diǎn):

①抵押物的法定性。

可以抵押的財產(chǎn)包括:建筑物和其他土地附著(zhù)物;建設用地使用權;以招標、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權;生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品;正在建造的建筑物、船舶、航空器;交通運輸工具;法律、行政法規未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

禁止抵押的財產(chǎn)包括:土地所有權;耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規定可以抵押的除外;學(xué)校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì )團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會(huì )公益設施;所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn);依法被查封、扣押、監管的財產(chǎn);法律、行政法規規定不得抵押的其他財產(chǎn)。

②抵押權生效的法定性。

抵押權生效的情形分為以下兩種:

一是抵押權自登記時(shí)生效:建筑物和其他土地附著(zhù)物、建設用地使用權、以招標、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權以及正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記,抵押權自登記時(shí)設立;

二是抵押權自抵押合同生效時(shí)生效:生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品、正在建造的船舶和航空器以及交通運輸工具抵押的,抵押權自抵押合同生效時(shí)設立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人;企業(yè)、個(gè)體工商戶(hù)、農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者可以將現有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押的,應當向抵押人住所地的工商行政管理部門(mén)辦理登記,抵押權自抵押合同生效時(shí)設立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。

③抵押合同應采用書(shū)面形式訂立。

《擔保法》第38條規定:“抵押人和抵押權人應當以書(shū)面形式訂立抵押合同。”《物權法》第185條規定:“設立抵押權,當事人應當采取書(shū)面形式訂立抵押合同。”

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