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造價(jià)工程師知識點(diǎn):建筑工程分包行為的法律適用

2015-09-06 11:51  來(lái)源:來(lái)源于網(wǎng)絡(luò )  字體:  打印

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我國在規范建筑工程中分包行為立法方面已經(jīng)做出了很多努力,也取得了很大的進(jìn)步。目前涉及建筑工程分包行為的法律有3部:1998年實(shí)施的《建筑法》、2000年實(shí)施的《招標投標法》和2003年實(shí)施的《政府采購法》,分別適用的規制領(lǐng)域是建筑、一般意義的工程項目、政府采購類(lèi)工程項目。在這3個(gè)領(lǐng)域中,如果出現質(zhì)量問(wèn)題,危害很大,所以要對質(zhì)量保障提出較高的要求。值得注意的是,3個(gè)領(lǐng)域的工程性質(zhì)不同,所以對質(zhì)量保證要求就會(huì )不同,進(jìn)而對分包行為的約束也會(huì )不同。

《建筑法》將多次轉包、分包叢生的情況理解為:在建筑市場(chǎng)中,舊的經(jīng)濟秩序已打破,而新的經(jīng)濟秩序尚未完全建立起來(lái)所造成的混亂現象。因此,該法是規制建筑市場(chǎng)亂象的法律?!墩袠送稑朔ā芬鉀Q的分包問(wèn)題是:由于招標投標程序不規范,中標人中標后擅自切割標段、轉包、分包,吃回扣、錢(qián)權交易等違法犯罪行為時(shí)有發(fā)生,與《建筑法》一樣,其宗旨是規制市場(chǎng)經(jīng)濟初期工程市場(chǎng)的亂象。這2部法都是以規范市場(chǎng)秩序為立足點(diǎn),是對一般主體市場(chǎng)活動(dòng)行為的規范。因此,這2部法規范分包的考慮,很大程度上是為了營(yíng)造一個(gè)公平競爭的市場(chǎng)環(huán)境。分包只要是在公平競爭的秩序中,就可以根據意思自治的原則正常進(jìn)行。

《政府采購法》為了保證采購項目的質(zhì)量,使采購單位可以得到質(zhì)量有保證、價(jià)格合理的貨物、工程和服務(wù),保障國家機關(guān)有效行使職能;同時(shí)也要發(fā)揮政府在國民經(jīng)濟發(fā)展中的宏觀(guān)調控作用。該法的立法邏輯始終是以公共利益為起點(diǎn)。在分包行為方面,該法規范的是特定發(fā)包人使用特定屬性的資金的行為。因此該法帶有公法的色彩。此外,政府采購的公共工程承擔的是公共利益,對工程質(zhì)量保證要求更高,因此該法的制度設計更關(guān)注工程質(zhì)量的保證。為了保證質(zhì)量,可以犧牲一些效率,因此分包也可以受到更多的約束。

盡管3部法律制度設計的側重不同,但對分包行為的規范有其共性,可以通過(guò)歸納,抽象出規范分包行為的規則體系。在歸納的時(shí)候,也應考慮《政府采購法實(shí)施條例(征求意見(jiàn)稿)》和《招標投標法實(shí)施條例(征求意見(jiàn)稿)》對2部法律內涵的擴展。此外,要考慮的還有《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)。雖然司法解釋的效力沒(méi)有法律高,但在規范分包行為的制度設計中十分重要。因為在糾紛裁判中,規則的偏向性也會(huì )直接影響權利主體的行為取向。而且司法規則和法律一樣,具有同樣廣泛的普適性。

責任編輯:youyou
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