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建筑施工合同風(fēng)險的分析和對策

建設施工合同形成的過(guò)程分兩步：第一步是參與投標取得合同資格;第二步是通過(guò)合同談判進(jìn)行正式簽約。其關(guān)鍵是充分利用有利于自己的因素，力求使雙方責權利關(guān)系平衡，沒(méi)有苛刻的單方面約束性條件。

1、參與投標取得合同階段

投標前要深入了解業(yè)主的資金信用、經(jīng)營(yíng)作風(fēng)和簽訂合同應當具備的相應條件。了解的主要內容應包括有關(guān)設計的施工圖，是否有計劃部門(mén)立項文件、土地、規劃、建設許可手續，應拆遷是否已到位，“三通一平”工作是否已到位等。從側面調查了解業(yè)主資信情況，特別是該工程的資金到位率，如果是房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)單位最好應充分了解其以往工程招標簽訂的合同條款。在投標過(guò)程中，對招標文件深入研究和全面分析，正確理解招標文件，具體地逐條地確定合同責任，吃透業(yè)主意圖和要求，全面分析投標人須知，詳細勘察施工現場(chǎng)實(shí)地，仔細研究審查圖紙，認真復核工程量，分析合同條款，并與項目經(jīng)理部認真確定各個(gè)子項的單價(jià)和各項技術(shù)措施費用并制定投標策略，以減少合同簽訂后的風(fēng)險。

有時(shí)業(yè)主會(huì )在未發(fā)中標通知書(shū)之前，提供條件苛刻的非示范文本合同草案，要求施工企業(yè)無(wú)條件全部接受，其合同條款往往把相當一部分風(fēng)險轉嫁給施工單位、缺乏對業(yè)主的權利限制性條款和對承包商保護性條款。由于此時(shí)施工企業(yè)所處的境地十分被動(dòng)，因此要盡可能地了解各方面的可靠信息，堅持原則，運用政策法規盡可能修改完善，規避風(fēng)險。

2、合同談判及簽約階段

在取得合同資格后，應把主要精力轉入到合同談判簽約階段，其主要工作是對合同文本進(jìn)行審查，結合工程實(shí)際情況進(jìn)行合同風(fēng)險分析，并采取相應對策以及最終簽訂有利的工程承包合同。

施工合同談判前，承包人應明確專(zhuān)門(mén)的合同管理機構如經(jīng)營(yíng)處，負責施工合同的審閱，根據發(fā)包人提出的要求，逐條進(jìn)行研究，實(shí)施監督、管理、控制。

在合同實(shí)質(zhì)性談判階段，談判策略和技巧是極為重要的，應選擇有合同談判能力和有經(jīng)驗的人為主進(jìn)行合同談判。通過(guò)合同談判，使合同能體現雙方的責權利關(guān)系平衡，盡量避免業(yè)主單方面苛刻的約束條件，并相應提出對業(yè)主的約束條件。雖然合同法賦予合同雙方平等的法律地位和權力，但在實(shí)際的經(jīng)濟活動(dòng)中，絕對的平等是不存在的。權力還要靠自己去爭取，如有可能，應爭取合同文本的擬稿權。對業(yè)主提出的合同文本，應對每個(gè)條款都作具體的商討，切不可把自己放在被動(dòng)的地位。