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建設工程分包合同的民事責任關(guān)系問(wèn)題

1、建筑工程分包合同的民事責任主要涉及到工程的工期、質(zhì)量、造價(jià)、安全等方面，這里不去討論民事責任的具體內容，而討論民事責任關(guān)系問(wèn)題。之所以談這個(gè)問(wèn)題，是因為在這個(gè)問(wèn)題上，我國《合同法》和《建筑法》較之傳統民法理論有較大的突破;并且這種突破尚未引起有關(guān)建設（建筑）行政主管部門(mén)和分包合同當事人的充分注意。

在總包合同和分包合同的聯(lián)系結構中，建設單位與分發(fā)包人之間存在合同法律關(guān)系，故分發(fā)包人按總包合同的約定對發(fā)包人負責。分發(fā)包人與分承包人之間也存在合同法律關(guān)系，分承包人按分包合同的約定對分發(fā)包負責。這兩個(gè)合同關(guān)系彼此相對獨立。然而，分包人與發(fā)包人之間則不存在合同法律關(guān)系。按照傳統民法中的合同相對性原則，合同關(guān)系是當事人之間的特別關(guān)系，債務(wù)人僅僅對債權人負有對待給付義務(wù)及附隨義務(wù)，其他第三人不能享有權利和承擔義務(wù)，進(jìn)而會(huì )導致：如果因為分承包人的行為引起總包合同的不履行或不適當履行，分發(fā)包人須向建設單位承擔違約等責任，分發(fā)包人只有在向建設單位承擔責任后，才有權向分承包人追償，但建設單位卻無(wú)權直接追究分承包人不履行行為的違約責任。

但是，《合同法》第272條規定：“…，第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。…”《建筑法》第29條第2款同時(shí)規定：“…總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。…”這里所謂連帶責任是指，對分包工程發(fā)生的違約等責任，建設單位既可以向分發(fā)包人請求賠償，也可以向分承包人請求賠償，分發(fā)包人或分承包人進(jìn)行賠償后，有權利根據分包合同對不屬于自己的責任賠償向另一方追償。很顯然，這里已突破了合同相對性原則。這無(wú)疑增大了分發(fā)包人的賠償責任，故能促進(jìn)分承包人的履約意識并加強管理。此外，這種連帶責任關(guān)系，在上述兩部法律中均屬強制性規定，不以當事人的約定而排除，如分包合同中有相反約定，則屬無(wú)效條款。上述規定顯然對建設單位有利，在我國實(shí)施的建設工程，如有外國（總）承包人參加，我國的建設單位應當在選擇合同適用的法律時(shí)力爭選擇適用我國法律。一般情況下，依賴(lài)于總包合同而存在的分包合同與總包合同適用相同的法律，故分包人也須對建設單位負責。

然而，如果建設單位的過(guò)錯導致分包合同不能履行給分包人造成損失，則分承包人只能向分發(fā)包人請求賠償;分發(fā)包人賠償后，有權根據總包合同向發(fā)包人追償。

2、實(shí)踐中，建設單位按約支付工程進(jìn)度款后，分發(fā)包人卻不及時(shí)地向分包承包人撥付分包部分的相應款項，造成分包人生產(chǎn)困難、職工生活困難的現象時(shí)而有之。在我國當前的建筑市場(chǎng)上，分承包人所處的這種弱勢地位，已經(jīng)引起地方建設（建筑）行政主管部門(mén)注意。于是有些地方法規中就出現了這樣的規定，“發(fā)包人按約支付工程進(jìn)度款后，（總）包人應及時(shí)地向分包人撥付分包部分的相應款項。”我認為，這種規定的出發(fā)點(diǎn)是好的，但卻容易引起誤解。建設單位如果不（及時(shí)）支付工程進(jìn)度款（實(shí)踐中，帶資、墊資承包即是），怎么辦?分發(fā)包人是否就可以不及時(shí)地向分包承包人撥付分包部分的相應款項呢?我認為，不可以!其實(shí)，加強保護分承包人的利益與加強其責任應當是統一的;作為分包合同的當事人，分發(fā)包人與分承包人就應當按分包合同的約定履行合同，只要分承包人全面、正確地履行了分包合同約定的義務(wù)，無(wú)論建設單位是否向分發(fā)包人支付工程款項，分發(fā)包人都應當向分包承包人支付分包部分的相應款項;只有這樣才能真正保護分承包人利益。故在地方行政立法中，上述規定似乎可以這樣表述：“分包人全面、正確地履行了分包合同約定的義務(wù)，分發(fā)包人應當及時(shí)向分承包人撥付相應款項。”這樣規定的另一個(gè)積極意義就是制約分發(fā)包人帶資、墊資承包工程的心理，同時(shí)增強在履行總包合同過(guò)程中維護自己權利的意識。