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建筑工程分包合同的性質(zhì)

1、在法律性質(zhì)上，建筑工程分包合同屬“并存的債務(wù)移轉”。債務(wù)移轉，又稱(chēng)債務(wù)承擔，指基于當事人協(xié)議或法律規定，由債務(wù)人移轉全部或部分債務(wù)給第三人，第三人就移轉的債務(wù)而成為新債務(wù)人的現象。廣義的債務(wù)承擔應包括免責的債務(wù)承擔和并存的債務(wù)承擔（《合同法》第84條）。所謂并存的債務(wù)承擔，指原債務(wù)人并沒(méi)有脫離債的關(guān)系，而第三人加入債的關(guān)系，并與債務(wù)人共同向同一債權人承擔債務(wù)。結合實(shí)際情況，建筑工程分包合同應當屬于“債務(wù)人與第三人，或者債權人、債務(wù)人與第三人之間共同約定，由第三人加入債的關(guān)系”的這種情況;顯然，在這里，債權人即建設單位，債務(wù)人即分發(fā)包人，第三人即分承包人。這種情況下，債務(wù)人與第三人承擔連帶責任。

2、建筑工程分包合同不屬于“第三人代為履行”（《合同法》第65條）的情況。第三人代為履行，指當事人約定由第三人向債權人履行債務(wù)，但是第三人并沒(méi)有加入到合同關(guān)系中來(lái)，也沒(méi)有承擔債務(wù)而成為合同當事人;發(fā)生糾紛時(shí)，第三人并無(wú)直接的法律責任。同時(shí)，建設工程合同也不屬于“免責的債務(wù)承擔”。在免責的債務(wù)承擔中，第三人就移轉的債務(wù)完全取代了債務(wù)人的法律地位，原債務(wù)人相當于免責了。