建設工程造價(jià)管理知識點(diǎn):索賠與理賠
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一、概述
1.索賠:
是在建設項目合同的履行過(guò)程中,合同一方因對方不履行或沒(méi)有全面履行合同所設定的義務(wù)而遭受損失時(shí),向對方提出的賠償或補償要求。
(1)一方由于主觀(guān)原因違約使另一方蒙受損失,受損方向對方提出賠償損失的要求;
(2)由于客觀(guān)原因發(fā)生了應由業(yè)主承擔責任的特殊風(fēng)險事件或遇到不利的自然條件等情況,使承包商蒙受較大的損失,從而向業(yè)主提出補償損失的要求;
(3)承包商一方應當獲得的正當利益,由于未能及時(shí)的得到監理工程師的確認和業(yè)主給與的支付,從而以正式函件的方式向業(yè)主索要。
反索賠:是指一方在接到另一方提出的賠償損失的要求后,為防止己方損失可以據理向對方提出相應的賠償損失的要求。
業(yè)主向施工方理賠:是指對索賠或反索賠要求的確認,并執行索賠或反索賠要求的補償。
2.索賠事件的特性:
(1)違約性;
(2)真實(shí)性;
(3)索賠事件與損失之間有因果關(guān)系。
二、索賠內容與索賠事項分類(lèi)
(一)索賠內容
費用索賠:是指承包商向業(yè)主(監理)提出補償自己的額外費用支出或賠償損失的要求
遵循兩個(gè)原則:
(1)所發(fā)生的費用應該是承包商履行合同所必需的;
(2)承包商不應由于索賠事件的發(fā)生而額外受益或額外受損,即承包商處于假設不發(fā)生索賠事件同樣的地位。
工期索賠:是指承包商在索賠事件發(fā)生后向業(yè)主(監理)提出延長(cháng)工期、推遲竣工日期的要求。
(二)索賠事項分類(lèi)
1.業(yè)主違約;
2.業(yè)主代表(監理工程師)的不當行為;
3.合同文件的缺陷;
4.合同變更;
5.不可抗力事件:是指當事人在訂立合同時(shí)不能預見(jiàn)、對其發(fā)生和后果不能避免并自身不能克服的事件;
6.其他方面的影響。
三、索賠依據和索賠標的的確定
(一)索賠證據的要求
1.真實(shí)性;
2.關(guān)聯(lián)性;
3.及時(shí)性:證據的取得和提出應帶及時(shí);
4.可靠性:一般應是書(shū)面要求,有關(guān)的記錄、協(xié)議應有當事人的簽字認可。
(二)索賠證據的種類(lèi)(12項)
(三)索賠費用的確定
原則:以賠(補)償實(shí)際損失為原則。
四、反索賠策略與原則
(一)反索賠策略
1.認真防止承包商提出索賠要求;
2.及時(shí)反擊承包商索賠要求。
(二)理賠原則
1.協(xié)商:由締約雙方當事人直接磋商,自行解決。不夠完備,缺乏約束力。
2.調解:雙方共同推舉經(jīng)濟技術(shù)活法律方面的專(zhuān)家名流對爭議進(jìn)行調解,使爭議得到解決。調解人的意見(jiàn)是參照性的,由雙方自愿履行,無(wú)約束力和強制性。
3.仲裁:爭議金額巨大或后果嚴重時(shí),雙方都不肯做出較大讓步,雖經(jīng)長(cháng)期反復協(xié)商或調解都不能解決,可申請體現雙方當事人意思自治的仲裁。
4.訴訟:向法院起訴。涉外工程的訴訟在起訴方國家法院進(jìn)行。

