【學(xué)員問(wèn)題】在履行施工合同過(guò)程中，發(fā)包人繞開(kāi)承包人，直接向實(shí)際施工人支付工程款的效力如何認定？

　　【解答】工程施工中違法分包、轉包、掛靠現象比較多。發(fā)包人向實(shí)際施工人直接支付工程款引發(fā)的糾紛在建設工程領(lǐng)域也比較常見(jiàn)。施工合同糾紛司法解釋規定實(shí)際施工人可以在發(fā)包人欠付的工程款范圍內容向實(shí)際施工人支付工程款。該規定實(shí)際上是突破了合同法的一個(gè)基本原則即合同相對性原則。在違法分包、轉包、掛靠施工中，無(wú)論合同的效力如何，合同的相對方仍是發(fā)包人和承包人，實(shí)際施工人并不是合同的相對方。承包人和實(shí)際施工人是轉包合同、違法分包合同或者掛靠合同的相對方。司法解釋對合同相對性的突破性是有限制的即在欠付的工程款范圍內承擔付款責任，其前提是承包人未主張的情況下允許實(shí)際施工人向發(fā)包人主張。實(shí)際施工人與承包人之間的合同雖然無(wú)效，如果符合施工合同的條件，仍應參照約定進(jìn)行結算。而承包人和發(fā)包人之間是按照其之間簽訂的合同進(jìn)行結算。兩者的結算條件并不相同，不應允許實(shí)際施工人直接取代承包人與發(fā)包人進(jìn)行結算支付，否則極易造成發(fā)包人與實(shí)際施工人串通行為的出現。

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