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2009-08-03 13:44 【大 中 小】【打印】【我要糾錯】
2、工程擔保的模式
。1)由銀行充當擔保人,出具銀行保函。銀行保函是銀行向權利人簽發(fā)的信用證明。若被擔保人因故違約,銀行將付給權利人一定數額的賠償金。銀行保函是歐洲傳統的擔保模式,現已被大多數國家所采用。銀行保函根據擔保責任的不同,又分為投標保函、履約保函、維修保函、預付款保函等。履約保函有兩種類(lèi)型:一種是無(wú)條件履約保函,亦稱(chēng)“見(jiàn)索即付”,即無(wú)論業(yè)主何時(shí)提出聲明,認為承包商違約,只要其提出的索賠日期、金額在保函有效期和擔保限額內,銀行就要無(wú)條件地支付賠償;另一種是有條件履約保函,即銀行在支付賠償前,業(yè)主必須提供承包商確末履行義務(wù)的證據。世界銀行招標文件、FIDIC合同文件中提供的銀行履約保函格式,都是采用無(wú)條件履約保函的形式。
。2)由保險公司或專(zhuān)門(mén)的擔保公司充當擔保人,開(kāi)具擔保書(shū)。在美國,法律規定銀行不能提供擔保,90%以上的工程擔保由保險公司(保險公司有3000多家,大多設有擔保部)承擔;專(zhuān)門(mén)的擔保公司一般規模都不大,并須經(jīng)財政部批準,按資金實(shí)力實(shí)行分等級擔保。
。3)由家具有同等或更高資信水平的承包商作為擔保人,或者由母公司為其子公司提供擔保。如日本的《建設業(yè)法》規定,發(fā)包人在建設工程承包合同中如果工程價(jià)款全部或部分以預付款形式支付,可要求建設業(yè)者在預付款支付之前提供保證人擔保。保證人必須具備下列條件之一:一、建設業(yè)者不履行義務(wù)時(shí)承擔支付延誤利息、違約金及其他經(jīng)濟損失的保證人:二、保證代替建設業(yè)者由自己完成該工程的其他建設業(yè)者。
。4)“信托基金”模式,即業(yè)主將一筆信托基金交受托人保存,并簽訂信托合同,若業(yè)主因故不能支付工程款,則承包商可從受托人那里得到相應的損失賠償。
3、幾點(diǎn)說(shuō)明
。1)銀行對承包商的資格審查往往限于財務(wù)狀況,而其他擔保人還要對承包商的技術(shù)水平和管理能力作核查。一旦證實(shí)承包商違約,開(kāi)具履約擔保書(shū)的擔保人要確保業(yè)主能按照合同最終完成工程項目的建設,而出具履約保函的銀行僅給予業(yè)主一定數額的賠償,其善后工作由業(yè)主承擔。此外,如果采用銀行保函,銀行將對承包商的貸款規模加以限制。
。2)從事工程建設活動(dòng)的各方如果沒(méi)有取得相應的工程擔保,或者沒(méi)有購買(mǎi)相應的工程保險,幾乎無(wú)法獲得工程合同。而且,在提供工程擔;蜻M(jìn)行投保時(shí),銀行及其他擔保人、保險公司都要對被擔保人或投保人進(jìn)行評估。工程擔保是由被擔保人向擔保人交付費用,通過(guò)擔保人向權利人提供擔保,保障他人 (即權利人)的利益不受損害;
。3)工程擔保是承擔因被擔保人違約或失誤而造成的風(fēng)險,在工程擔保中,被擔保人提供擔保的根本目的并不是轉移風(fēng)險,而是為了滿(mǎn)足對方要求的信用保障。
。4)在工程擔保中擔保人的風(fēng)險遠小于被擔保人,擔保人往往要求被擔保人提供反擔;蚝炗唭斶協(xié)議書(shū),擔保人有權追索其代為履約所支付的全部費用,只有被擔保人的全部資產(chǎn)都賠付擔保人后仍無(wú)法還清其代為償付的費用時(shí),擔保人才會(huì )蒙受損失。
。5)在工程擔保中,被擔保人因故不能履行合同時(shí),擔保人必須采取積極措施,保證合同能繼續完成,工程擔保是由擔保人暫時(shí)承擔風(fēng)險,爾后可通過(guò)反擔保追回部分或全部損失。
。6)擔保通常與債權債務(wù)、合同契約有著(zhù)密切聯(lián)系,一般包括保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金等多種形式。作為經(jīng)濟合同的擔保,其產(chǎn)生的法律關(guān)系與主合同相互依存,并從屬于主合同。
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