掌握工程分包制度

　　分包，是指總承包單位將其所承包的工程中的部分工程發(fā)包給其他承包單位完成的活動(dòng)。

　　一、分包商不可以超越其資質(zhì)許可范圍去承攬分包工程

　　《建筑法》第29條規定，“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位”?！督ㄖI(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規定》第5條規定了不同資質(zhì)建筑業(yè)企業(yè)的承攬工程的范圍。

　　[重點(diǎn)解析]

　　對于《建筑法》第29條我們要理解以下幾點(diǎn)：

　　1．可以分包也可以不分包。

　　2．只能將部分工程分包，而不能所有工程都分包。事實(shí)上，如果將所有工程都分包，已經(jīng)是轉包了。

　　3．分包單位也必須要具備相應的資質(zhì)。也就是說(shuō)，分包單位所承攬的分包工程也需要在分包單位的資質(zhì)許可范圍之內。

　　1．施工總承包企業(yè)

　　獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對工程實(shí)行施工總承包或者對主體工程實(shí)行施工承包。承擔施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應專(zhuān)業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。

　　2．專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)

　　獲得專(zhuān)業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專(zhuān)業(yè)工程或者建設單位按照規定發(fā)包的專(zhuān)業(yè)工程。專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。

　　3．勞務(wù)分包企業(yè)

　　獲得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。

　　此處僅重點(diǎn)介紹施工單位。但《建筑法》的承包單位不局限于施工單位，勘查、設計單位也要在資質(zhì)許可的范圍內承攬工程。參見(jiàn)12301042掌握企業(yè)資質(zhì)等級許可制度。

　　二、對分包單位的認可

　　《建筑法》第29條進(jìn)一步規定： “除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。”

　　[重點(diǎn)解析]

　　對于第29條要很好地理解。主要是要明確其本質(zhì)是所有的分包單位都必須要得到建設單位的認可。

　　這條規定實(shí)際上賦予了建設單位對分包商的否決權。即沒(méi)有經(jīng)過(guò)建設單位認可的分包商是違法的分包商。盡管《建筑法》將認可的范圍局限于“總承包合同中約定的分包單位”以外的分包商，但是，由于總承包合同中的分包單位已經(jīng)在合同中得到了建設單位的認可，所以，實(shí)質(zhì)上需要建設單位認可的分包單位的范圍包含了所有的分包單位。

　　但是，認可分包單位與指定分包單位是不同的。認可是在總承包單位已經(jīng)作出選擇的基礎上進(jìn)行確認，而指定則是首先由建設單位作出選擇。在國際工程市場(chǎng)中，可以存在指定分包商，例如《FIDIC施工合同條件》中就有指定分包商。但是，直接指定分包商在國內是違法的?！斗课萁ㄖ褪姓A設施工程施工分包管理辦法》第7條明確規定：“建設單位不得直接指定分包工程承包人。”《工程建設項目施工招標投標辦法》第66條也規定：“招標人不得直接指定分包人。”

　　[重點(diǎn)解析]

　　此處關(guān)于FIDIC合同條件的論述屬于外延性知識， 出現在試題中的概率非常小，我們只作為一般性理解即可。

　　三、禁止違法分包

　　《建筑法》禁止違法實(shí)施分包?！督ㄔO工程質(zhì)量管理條例》將違法分包的情形界定為：

　　(1)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位的；

　　(2)建設工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；

　　(3)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；

　　(4)分包單位將其承包的建設工程再分包的。

　　[重點(diǎn)解析]

　　此處關(guān)于違法分包的情形要很好地理解。從以往的命題看，出現的頻率較高。

　　四、總承包單位與分包單位的連帶責任

　　《建筑法》第29條第2款規定：“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。”

　　連帶責任既可以依合同約定產(chǎn)生，也可以依法律規定產(chǎn)生。建設單位雖然和分包單位之間沒(méi)有合同關(guān)系，但是當分包工程發(fā)生質(zhì)量、安全、進(jìn)度等方面問(wèn)題給建設單位造成損失時(shí)，建設單位既可以根據總承包合同向總承包單位追究違約責任，也可以根據法律規定直接要求分包單位承擔損害賠償責任，分包單位不得拒絕?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝恢g的責任劃分，應當根據雙方的合同約定或者各自過(guò)錯大小確定；一方向建設單位承擔的責任超過(guò)其應承擔份額的，有權向另一方追償。

　　[重點(diǎn)解析]

　　《建筑法》笫29條第2款是一個(gè)很重要的條款。其重要性主要表現在“連帶責任”這個(gè)詞上。前面我們已經(jīng)多次說(shuō)明“連帶責任”這個(gè)詞的重要性。

　　另外，我們還要注意“就分包工程”這幾個(gè)字。也就是說(shuō)，對于沒(méi)有分包的部分，是由總承包單位自己負責的，而不是由總承包單位和分包單位承擔連帶責任的。