在項目招標過(guò)程中一共有五個(gè)步驟：招標、投標、開(kāi)標、評標、中標。但是在招標師職業(yè)水平考試中，《法律》教材中增加了簽訂合同的環(huán)節，即將招投標活動(dòng)的基本環(huán)節劃分為：招標、投標、開(kāi)標、評標、中標、簽訂合同六個(gè)環(huán)節（以下簡(jiǎn)稱(chēng)六環(huán)節）；在《實(shí)務(wù)》等教材中還有其他解釋。我以為，六環(huán)節的劃分是根據招標師職業(yè)水平考試大綱對招標師的要求范圍確定的，強調了招投標活動(dòng)的目的是為了簽訂一個(gè)好合同，或者說(shuō)這項活動(dòng)的終點(diǎn)是簽訂合同。但是從《招標投標法》和《合同法》相關(guān)法律意思表示分析，六階段的劃分值得商榷。

    一、《招標投標法》作為程序法的法律意思表示是五環(huán)節

    《招標投標法》共六章68條。其中，第一、第五、第六章分別是總則、法律責任和附則。第二、三、四章是程序規則的重點(diǎn)。

    一個(gè)完整的招標投標過(guò)程，按其工作順序依次是：招標、投標、開(kāi)標、評標和中標。本法程序規則的條文亦是依次展開(kāi)�？紤]到《招標投標法》調整的主要對象主體是招標人和投標人，“招標”單獨列在第二章，其規范主體是招標人：“投標”單獨列為第三章，其規范主體是投標人；第四章是“開(kāi)標”、“評標”和“中標”，在某種意義上講，其規范主體是招標代理機構。立法意圖準確清晰，條文規范完整，同時(shí)留有充分的釋法空間。

    在招標和投標的章節中，其條文按主體概念、行為條件、游戲規則羅列。如第二章招標共17條，可分為三段：招標人的概念、招標程序啟動(dòng)的必要條件（項目審批和資金來(lái)源落實(shí)），以及招標前招標人的各行為游戲規則（由于招標代理機構受招標人授權委托行使代理權利，其法律行為主體仍是招標人）。同樣，第三章投標的9條也是三段：投標人的概念、投標人的資格條件，以及投標準備階段的游戲規則。

    開(kāi)標、評標是選擇中標人、確定合同承包人，保證招標成功的重要階段。因此，在第四章開(kāi)標、評標、中標的章節中，對該階段必須遵循的規則和程序進(jìn)行了規定，共15條。這些條文規范的主體是招標人和投標人的雙方，但由于市場(chǎng)交易中招標人占主動(dòng)地位，而且多數委托招標代理機構承擔招標采購的程序性工作，因此，這15條中有13條是要求招標人和招標代理機構必須遵守的。

    在完成評標環(huán)節后，招投標活動(dòng)進(jìn)入中標（定標）環(huán)節。

    在中標環(huán)節，法律條文按照發(fā)中標通知書(shū)和雙方簽訂書(shū)面合同兩個(gè)節點(diǎn)做了詳細規定，在發(fā)出中標通知書(shū)前應為中標階段，法律賦予招標人在評標委員會(huì )推薦的中標候選人中依法確定中標人的權利，包括審查評標報告、必要時(shí)對擬中標人的資格條件進(jìn)行實(shí)質(zhì)要件的考察，但不得同投標人進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判；之后確定中標人并發(fā)出中標通知書(shū)，完成了最后定標的關(guān)鍵一步；

    之后，在正式簽訂書(shū)面合同前的期間應稱(chēng)之為定標階段，在規定的30日內，依據招標文件和中標人的投標文件進(jìn)行合同談判，其中，法律規定了兩個(gè)約束條件，一是招標人和中標人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議。 二是招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交，但是招標人不能擅自提高履約保證金的數額。此外還有部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人的約定等，最后雙方簽訂書(shū)面合同。至此，定標的工作才全部完成。因為，發(fā)出中標通知書(shū)后，中標人并不一定必然成為合同的承包人，如果發(fā)生中標人由于某種原因不愿簽約、不可抗力、或履約保證金等問(wèn)題，中標人還可能發(fā)生變化，這在招投標實(shí)踐中是是常見(jiàn)的。

    因此，中標（定標）是一個(gè)過(guò)程，而簽訂合同是過(guò)程的一個(gè)終點(diǎn)。換句話(huà)說(shuō)，簽訂合同只是中標（定標）環(huán)節程序完成的形式結果。

    二、在《合同法》中的“承諾”在招投標活動(dòng)中是一個(gè)不可分割的法律意思表示 《合同法》是作為程序法的《招標投標法》對應的實(shí)體法。

    在招投標活動(dòng)中，一般我們把招標人發(fā)出的招標公告和招標文件理解為要約邀請，投標人編寫(xiě)送達的投標文件理解為要約；招標人發(fā)出中標通知書(shū)理解為承諾。由于《招標投標法》是特別法，因此在招投標活動(dòng)中的邀約邀請、要約和承諾同《合同法》意義上的定義可以有不同。在《合同法》中，合同經(jīng)過(guò)要約和承諾程序后，合同即成立并生效。但是，在《招標投標法》中，招標人發(fā)出中標通知書(shū)后，僅表示招標人和中標人雙方已確定合同關(guān)系并將按照招標文件和中標人的投標文件在規定的30日內簽訂合同，即合同成立僅表示雙方的法律意思表示一致；但是由于合同條款的細節還需進(jìn)一步協(xié)商完善，即合同全部條款還沒(méi)有最后完成，合同還不能生效，即合同條款還不可能受到法律保護。在招投標實(shí)踐中，我們把這種特殊的承諾稱(chēng)之為：合同成立但未生效。當雙方正式依法簽訂書(shū)面合同后，合同“成立并生效”構成《合同法》意義上的“成立”。換句話(huà)說(shuō)，合同成立并生效意味著(zhù)雙方意思表示一致并得到法律的保護。顯然，在招標投標活動(dòng)中，中標（定標）環(huán)節規定的程序即從確定中標人到組織書(shū)面合同的簽訂作為一個(gè)特別的、完整的法律意思表示不能分割。

    還應該指出的是，《招標投標法》第四十五條規定“中標通知書(shū)發(fā)出后，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任。” 因此，在招標投標活動(dòng)實(shí)踐中，中標通知書(shū)發(fā)出即表示合同“成立”而不是到達時(shí)“成立”，因為這個(gè)“成立”僅表示雙方必須按照招標文件和中標人的投標文件在30日內書(shū)面簽訂合同，這個(gè)在要約基礎上“承諾”的法律意思在中標通知書(shū)發(fā)出即產(chǎn)生法律約束力。這點(diǎn)同《合同法》規定的“承諾通知到達要約人時(shí)生效，”的“到達主義”也是不同的。

    在招投標活動(dòng)中，有些文件的送達實(shí)行“到達主義”如投標文件；有些文件的送達實(shí)行“發(fā)信主義”如中標通知書(shū)，這主要是由招投標活動(dòng)的特殊性決定的，是為了保護所有當事人的合法權益，體現公平、公正。投標文件實(shí)行“到達主義”不難理解；關(guān)于中標通知書(shū)實(shí)行“發(fā)信主義”，主要是考慮由于送達環(huán)節可能發(fā)生的失誤，將使招標人失去對中標人的約束權，也可能使中標人失去簽約權，這無(wú)論對雙方都是不公平的。

    至于在《實(shí)務(wù)》等教材中還將招投標環(huán)節分為更多環(huán)節，主要把程序和步驟的概念混淆了，程序和步驟都有在工作中“先做什么，后做什么”的意思，但程序要求還有“能做什么，不能做什么”的意思，同時(shí)在法律實(shí)踐中一個(gè)程序應當有一個(gè)完整的法律意思表示，而工作步驟則可以?xún)H按照時(shí)間順序劃分，例如準備工作只是一個(gè)工作步驟，而不是一個(gè)程序。

    所以，我認為在招標投標活動(dòng)中基本程序應當是五個(gè)環(huán)節。

    同時(shí)我必須申明，在招標師考試中還應當以教材為準，對這些有爭議的問(wèn)題我們可在教材的修訂中進(jìn)一步研究并統一。