導語(yǔ)：2013年招標師考試時(shí)間為10月19、20日，目前廣大考生應該進(jìn)入復習備考階段，網(wǎng)校為大家準備了招標師考試精選習題《法律法規與政策》部分，希望能夠對您有所幫助!

7.4招標投標爭議的仲裁和民事訴訟

從爭議主體區分，招標投標爭議可以分為民事主體之間的爭議和行政主體與民事主體之間的爭議兩類(lèi)。行政復議和行政訴訟只能解決行政主體與民事主體之間的爭議。對于民事主體之間的爭議，可以通過(guò)和解和調解的方式解決，但和解和調解沒(méi)有法律強制力，不是解決爭議的最終方式。與其他民事?tīng)幾h一樣，解決招標投標中民事?tīng)幾h的最終方式是仲裁和訴訟。但仲裁和訴訟是平行的解決招標投標民事?tīng)幾h的方式，在某一個(gè)具體的招標投標爭議中，只有仲裁或訴訟中的一種，成為解決爭議的最終方式。規范招標投標爭議仲裁的主要是1994年8月31日第八屆全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )第九次會(huì )議通過(guò)的《仲裁法》;規范招標投標爭議民事訴訟的主要是1991年4月9日第七屆全國人民代表大會(huì )第四次會(huì )議通過(guò)的《民事訴訟法》(2007年10月28日第十屆全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )第三十次會(huì )議修改)。

7.4.1招標投標爭議的仲裁

(1)招標投標爭議仲裁的含義

仲裁，亦稱(chēng)“公斷”，是當事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，并負有自動(dòng)履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。這種爭議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議(包括合同中的仲裁條款)。如果當事人之間有仲裁協(xié)議，爭議發(fā)生后又無(wú)法通過(guò)和解和調解解決，則應及時(shí)將爭議提交仲裁機構仲裁。招標投標爭議的仲裁，就是通過(guò)仲裁解決招標投標中的爭議。

可以通過(guò)仲裁解決招標投標爭議的有以下幾種情況：

1)民事主體間沒(méi)有仲裁合約，但發(fā)生爭議后達成了仲裁條款;

2)雙方發(fā)生爭議是在合同訂立后，合同中約定了仲裁條款;

3)招標文件規定通過(guò)仲裁解決招標投標中的爭議，投標文件明確接受仲裁作為解決爭議的方式。

(2)仲裁的原則

在招標投標爭議仲裁中，有以下幾項原則：

1)自愿原則。解決合同爭議是否選擇仲裁方式以及選擇仲裁機構本身并無(wú)強制力。當事人采用仲裁方式解決糾紛，應當貫徹雙方自愿原則，達成仲裁協(xié)議。如有一方不同意進(jìn)行仲裁的，仲裁機構即無(wú)權受理合同糾紛。

2)公平合理原則。仲裁的公平合理，是仲裁制度的生命力所在。這一原則要求仲裁機構要充分收集證據，聽(tīng)取糾紛雙方的意見(jiàn)。仲裁應當根據事實(shí)。同時(shí)，仲裁應當符合法律規定。

3)仲裁依法獨立進(jìn)行原則。仲裁機構是獨立的組織，相互間也無(wú)隸屬關(guān)系。仲裁依法獨立進(jìn)行，不受行政機關(guān)、社會(huì )團體和個(gè)人的干涉。

4)一裁終局原則。由于仲裁是當事人基于對仲裁機構的信任作出的選擇，因此其裁決是立即生效的。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì )或者人民法院不予受理。

(3)仲裁委員會(huì )

仲裁委員會(huì )可以在直轄市和省、自治區人民政府所在地的市設立，也可以根據需要在其他設區的市設立，不按行政區劃層層設立。仲裁委員會(huì )由主任1人、副主任 2至4人和委員7至11人組成。仲裁委員會(huì )應當從公道正派的人員中聘任仲裁員。仲裁委員會(huì )獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒(méi)有隸屬關(guān)系。仲裁委員會(huì )之間也沒(méi)有隸屬關(guān)系。

(4)仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議是糾紛當事人愿意將糾紛提交仲裁機構仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書(shū)面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外。沒(méi)有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會(huì )不予受理。

1)仲裁協(xié)議的內容。仲裁協(xié)議應當包括以下內容：

①請求仲裁的意思表示;

②仲裁事項;

③選定的仲裁委員會(huì )。

在以上三項內容中，選定的仲裁委員會(huì )具有特別重要的意義。因為仲裁沒(méi)有法定管轄，如果當事人不約定明確的仲裁委員會(huì )，仲裁將無(wú)法操作，仲裁協(xié)議將是無(wú)效的。仲裁協(xié)議約定的仲裁機構名稱(chēng)不準確，但能夠確定具體的仲裁機構的，應當認定選定了仲裁機構。至于請求仲裁的意思表示和仲裁事項則可以通過(guò)默示的方式來(lái)體現�？梢哉J為在合同中選定仲裁委員會(huì )就是希望通過(guò)仲裁解決爭議，同時(shí)，合同范圍內的爭議就是仲裁事項。

2)仲裁協(xié)議的作用。仲裁協(xié)議有以下作用：

①合同當事人均受仲裁協(xié)議的約束;

②是仲裁機構對糾紛進(jìn)行仲裁的先決條件;

③排除了法院對糾紛的管轄權;

④仲裁機構應按仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁。

(5)申請和受理

當事人申請仲裁，應當向仲裁委員會(huì )遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請書(shū)及副本。仲裁委員會(huì )收到仲裁申請書(shū)之日起5日內，認為符合受理條件的，應當受理，并通知當事人;認為不符合受理條件的，應當書(shū)面通知當事人不予受理，并說(shuō)明理由。仲裁委員會(huì )受理仲裁申請后，應當在仲裁規則規定的期限內將仲裁規則和仲裁員名冊送達申請人，并將仲裁申請書(shū)副本和仲裁規則、仲裁員名冊送達被申請人。被申請人收到仲裁申請書(shū)副本后，應當在仲裁規則規定的期限內向仲裁委員會(huì )提交答辯書(shū)。仲裁委員會(huì )收到答辯書(shū)后，應當在仲裁規則規定的期限內將答辯書(shū)副本送達申請人。被申請人未提交答辯書(shū)的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。

(6)仲裁庭的組成

仲裁庭的組成有3名仲裁員組成和1名仲裁員組成兩種方式。

1)當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭。當事人如果約定由3名仲裁員組成仲裁庭，應當各自選定或者各自委托仲裁委員會(huì )主任指定1名仲裁員、第3名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì )主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。

2)當事人約定由1名仲裁員組成仲裁庭。仲裁庭也可以由1名仲裁員組成。當事人如果約定由1名仲裁員組成仲裁庭的，應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì )主任指定仲裁員。

(7)開(kāi)庭和裁決

仲裁通過(guò)開(kāi)庭查明事實(shí)，對當事人的爭議進(jìn)行裁決。

1)開(kāi)庭。仲裁應當開(kāi)庭進(jìn)行。當事人協(xié)議不開(kāi)庭的，仲裁庭可以根據仲裁申請書(shū)、答辯書(shū)以及其他材料作出裁決，仲裁不公開(kāi)進(jìn)行。當事人協(xié)議公開(kāi)的，可以公開(kāi)進(jìn)行，但涉及國家秘密的除外。申請人經(jīng)書(shū)面通知，無(wú)正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書(shū)面通知，無(wú)正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

2)證據。當事人應當對自己的主張提供證據。仲裁庭對專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題認為需要鑒定的，可以交由當事人約定的鑒定部門(mén)鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門(mén)鑒定。根據當事人的請求或者仲裁庭的要求，鑒定部門(mén)應當派鑒定人參加開(kāi)庭。當事人經(jīng)仲裁庭許可，可以向鑒定人提問(wèn)。

建設工程合同糾紛往往涉及工程質(zhì)量、工程造價(jià)等專(zhuān)門(mén)性的問(wèn)題，一般需要進(jìn)行鑒定。

3)辯論。當事人在仲裁過(guò)程中有權進(jìn)行辯論。辯論終結時(shí)，首席仲裁員或者獨任仲裁員應當征詢(xún)當事人的最后意見(jiàn)。

4)裁決。裁決應當按照多數總裁員的意見(jiàn)作出，少數仲裁員的不同意見(jiàn)可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見(jiàn)時(shí)，裁決應當按照首席仲裁員的意見(jiàn)作出。

仲裁庭仲裁糾紛時(shí)，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決。對裁決書(shū)中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書(shū)中遺漏的事項，仲裁庭應當補正;當事人自收到裁決書(shū)之日起30日內，可以請求仲裁補正。裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力。

(8)申請撤銷(xiāo)裁決

當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會(huì )所在地的中級人民法院申請撤銷(xiāo)裁決：

1)沒(méi)有仲裁協(xié)議的;

2)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì )無(wú)權仲裁的;

3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;

4)裁決所根據的證據是偽造的;

5)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的;

6)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。

人民法院組成合議庭審查核實(shí)裁決有上述規定情形之一的，應當裁定撤銷(xiāo)。當事人申請撤銷(xiāo)裁決的，應當自收到裁決書(shū)之日起6個(gè)月內提出。人民法院應當在受理撤銷(xiāo)裁決申請之日起2個(gè)月內作出撤銷(xiāo)裁決或者駁回申請的裁定。

人民法院受理撤銷(xiāo)裁決的申請后，認為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內重新仲裁。并裁定中止撤銷(xiāo)程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應當裁定恢復撤銷(xiāo)程序。

(9)執行

仲裁委員會(huì )的裁決作出后，當事人應當履行。同時(shí)，國家應建立裁決的執行制度，在當事人不履行裁決時(shí)，強制當事人履行。如果沒(méi)有執行制度，仲裁的法律效力將無(wú)從體現。由于仲裁委員會(huì )本身并無(wú)強制執行的權力，因此，當一方當事人不履行仲裁裁決時(shí)，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規定向人民法院申請執行。接受申請的人民法院應當執行。

7.4.2招標投標爭議的民事訴訟

(1)招標投標爭議民事訴訟的含義

訴訟，是指民事活動(dòng)的當事人依法請求人民法院行使審判權，審理雙方之間發(fā)生的爭議，作出有國家強制保證實(shí)現其合法權益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。在招標投標活動(dòng)中，當事人如果未約定仲裁協(xié)議、爭議發(fā)生后也無(wú)法達成仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。在招標投標中發(fā)生的所有民事?tīng)幾h都可以通過(guò)民事訴訟得到解決。

(2)民事訴訟的基本制度

在招標投標爭議的民事訴訟中，依照法律規定實(shí)行合議、回避、公開(kāi)審判和兩審終審制度。

1)合議制度。人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數，必須是單數。適用簡(jiǎn)易程序審理的民事案件，由審判員一人獨任審理。陪審員在執行陪審職務(wù)時(shí)，與審判員有同等的權利義務(wù)。當然，由于招標投標爭議一般標的額較大，較為復雜，一般都不適用簡(jiǎn)易程序。人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數，必須是單數。

2)回避制度。審判人員有下列情形之一的，必須回避，當事人有權用口頭或者書(shū)面方式申請他們回避：

①是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬;

②與本案有利害關(guān)系;

③與本案當事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。上述回避的規定，適用于書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

3)公開(kāi)審判制度。人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規定的以外，應當公開(kāi)進(jìn)行。公開(kāi)審判制度是對人民法院進(jìn)行監督的基礎。

4)兩審終審制度。招標投標爭議案件經(jīng)過(guò)兩級人民法院審理，第二審人民法院的裁判，是發(fā)生法律效力的終審判決。第一審人民法院的裁判不是終審裁判，當事人有權上訴。

(3)招標投標爭議的管轄

招標投標爭議的管轄，既涉及級別管轄，也涉及地域管轄。

1)級別管轄。級別管轄是指不同級別人民法院受理第一審招標投標爭議的權限分工。一般情況下基層人民法院管轄第一審民事案件。中級人民法院管轄以下案件：重大涉外案件、在本轄區有重大影響的案件、最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區有重大影響的第一審民事案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認為應當由本院審理的案件。在招標投標爭議中，判斷是否在本轄區有重大影響的依據主要是爭議的標的額。由于招標投標爭議的標的額往往較大，因此往往由中級人民法院受理一審訴訟，有時(shí)甚至由高級人民法院受理一審訴訟。

2)地域管轄。地域管轄是指同級人民法院在受理第一審招標投標爭議的權限分工。如果招標投標爭議發(fā)生時(shí)，合同已經(jīng)成立，如已經(jīng)發(fā)出中標通知書(shū)，則按照合同爭議確定地域管轄。對于一般的合同爭議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。如果招標的是建設工程施工項目，則以施工行為地為合同履行地。我國的民事訴訟法也允許合同當事人在書(shū)面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。如果招標投標爭議發(fā)生時(shí)，合同尚未成立，又可以分為兩種情況，一種是追究對方的締約過(guò)失責任，也應當按照合同爭議確定管轄;另一種是追究對方的侵權責任，則由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。兩個(gè)以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴;原告向兩個(gè)以上有管轄權的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。

(4)訴訟中的證據

證據是證明待證事實(shí)是否客觀(guān)存在的材料。證據是人民法院認定案件事實(shí)的根據，因此，證據充分與否將直接決定案件的勝敗。

1)證據的種類(lèi)有下列幾種：書(shū)證;物證;視聽(tīng)資料;證人證言;當事人的陳述;鑒定結論;勘驗筆錄等。

2)舉證責任。當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。當事人及其訴訟代理人因客觀(guān)原因不能自行收集的證據，或者人民法院認為審理案件需要的證據，人民法院應當調查收集。人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀(guān)地審查核實(shí)證據。

3)證據的出示和質(zhì)證。證據應當在法庭上出示，并由當事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據應當保密，需要在法庭上出示的，不得在公開(kāi)開(kāi)庭時(shí)出示。經(jīng)過(guò)法定程序公證證明的法律行為，法律事實(shí)和文書(shū)，人民法院應當作為認定事實(shí)的根據，但有相反證據足以****公證證明的除外。書(shū)證應當提交原件。物證應當提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復制品，照片、副本、節錄本。提交外文書(shū)證，必須附有中文譯本。人民法院對視聽(tīng)資料，應當辨別真偽，并結合本案的其他證據，審查確定能否作為認定事實(shí)的根據。

4)專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題。人民法院對專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門(mén)鑒定;沒(méi)有法定鑒定部門(mén)的，由人民法院指定的鑒定部門(mén)鑒定。鑒定部門(mén)及其指定的鑒定人有權了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢(xún)問(wèn)當事人、證人。鑒定部門(mén)和鑒定人應當提出書(shū)面鑒定結論，在鑒定書(shū)上簽名或者蓋章。與仲裁中的情況相似，建設工程合同糾紛往往涉及工程質(zhì)量、工程造價(jià)等專(zhuān)門(mén)性的問(wèn)題，在訴訟中一般也需要進(jìn)行鑒定。

(5)第一審程序

第一審程序是民事訴訟中的基本程序，分為第一審普通程序和簡(jiǎn)易程序。簡(jiǎn)易程序適用于事實(shí)清楚、權利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡(jiǎn)單民事案件，由于招標投標糾紛一般爭議數額較大，且較為復雜，一般都適用普通程序。第一審普通程序主要內容為：

1)起訴和受理。起訴必須符合下列條件：

①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織：

②有明確的被告;

③有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由;

④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

“與本案有直接利害關(guān)系”是指當事人自己的民事權益受到侵害，或者與他人發(fā)生爭議。

如果招標投標爭議符合上述條件，原告起訴后，人民法院必須受理;對下列起訴，分別情形，予以處理：

①依照行政訴訟法的規定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟;：

②依照法律規定，雙方當事人對合同糾紛自愿達成書(shū)面仲裁協(xié)議向仲裁機構申請仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機構申請仲裁;

③依照法律規定，應當有其他機關(guān)處理的爭議，告知原告向有關(guān)機關(guān)申請解決;

④對不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權的人們法院起訴;

⑤對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處，但人民法院準許撤訴的裁定除外;

⑥依照法律規定，在一定期限內不得起訴的案件，在不得起訴的期限內起訴的，不予受理。人民法院收到起訴狀，經(jīng)審查，認為符合起訴條件的，應當在7日內立案，并通知當事人;認為不符合起訴條件的，應當在7日內裁定不予受理;原告對裁定不服的，可以提起上訴。

2)審理前的準備。人民法院應當在立案之日起5日內將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起15日內提出答辯狀。被告提出答辯狀的，人民法院應當在收到之日起5日內將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

3)開(kāi)庭審理。人民法院審理招標投標爭議案件，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規定的以外，應當公開(kāi)進(jìn)行。如果爭議涉及商業(yè)秘密，當事人申請不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理。

開(kāi)庭審理的程序中主要是法庭調查和辯論。法庭調查按照下列順序進(jìn)行：

①當事人陳述;

②告知證人的權利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言;

③出示書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料;

④宣讀鑒定結論;

⑤宣讀勘驗筆錄。

法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：

①原告及其訴訟代理人發(fā)言;

②被告及其訴訟代理人答辯;

③第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯;

④互相辯論。

法庭辯論終結，由審判長(cháng)按照原告、被告、第三人的先后順序征詢(xún)各方最后意見(jiàn)。

原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理;被告反訴的，可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

4)判決和裁定。民事判決是人民法院通過(guò)法定程序，行使國家審判權，對所受理的民事案件，經(jīng)過(guò)審理，依法作出的解決當事人民事糾紛的判定。人民法院對公開(kāi)審理或者不公開(kāi)審理的案件，一律公開(kāi)宣告判決。判決書(shū)應當寫(xiě)明：

①案由、訴訟請求、爭議的事實(shí)和理由;

②判決認定的事實(shí)、理由和適用的法律依據;

③判決結果和訴訟費用的負擔;

④上訴期間和上訴的法院。

判決書(shū)有審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章。裁定則是人民法院對案件審理過(guò)程中所發(fā)生的程序問(wèn)題作出的處理決定，如不予受理等程序問(wèn)題適用裁定。

(6)第二審程序

第二審程序是指上級人民法院根據當事人的上訴，對第一審人民法院未發(fā)生法律效力的民事判決、裁定進(jìn)行審理的程序。第二審普通程序主要內容為：

1)提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書(shū)送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書(shū)送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。

2)開(kāi)庭審理。第二審人民法院應當對上述請求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。第二審人民法院對上述案件，應當組成合議庭，開(kāi)庭審理。經(jīng)過(guò)閱卷和調查，詢(xún)問(wèn)當事人，在事實(shí)核對清楚后，合議庭認為不需要開(kāi)庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

3)判決和裁定。第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：

①原判決認定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決;

②原判決適用法律錯誤的，依法改判;

③原判決認定事實(shí)錯誤，或者原判決認定事實(shí)不清，證據不足，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判;

④原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審。當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

(7)審判監督程序

各級人民法院對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會(huì )討論決定。最高人民法院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現確有錯誤的，有權提審或者指令下級人民法院再審。當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執行。

當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：

①有新的證據，足以****原判決、裁定的;

②原判決、裁定認定事實(shí)的主要證據不足的;

③原判決、裁定適用法律確有錯誤的;

④人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決的、裁定的;

⑤審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。人民法院對不符合前款規定的申請，予以駁回。

當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調解書(shū)，提出證據證明調節違反自愿原則或者調解協(xié)議的內容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實(shí)的，應當再審。當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內提出。

人民法院按照審判監督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，所作的判決、裁定，當事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序審理，所作出的判決、裁定，是發(fā)生、法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監督程序提審的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。人民法院審理再審案件，應當另行組成合議庭。

(8)執行程序

發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院執行。法律規定由人民法院執行的其他法律文書(shū)，由被執行人住所地或者被執行的財產(chǎn)所在地人民法院執行。

執行工作由執行員進(jìn)行。采取強制執行措施時(shí)，執行員應當出示證件。執行完畢后，應當將執行情況制作筆錄，由在場(chǎng)的有關(guān)人員簽名或者蓋章�；鶎尤嗣穹ㄔ�、中級人民法院根據需要，可以設立執行機構。執行機構的職責由最高人民法院規定。

發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執行，也可以由審判員移送執行員執行。調解書(shū)和其他應當由人民法院執行的法律文書(shū)，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人們法院申請執行。

申請執行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為1年，雙方是法人或者其他組織的為6個(gè)月。前款規定的期限，從法律文書(shū)規定履行期間的最后一日起計算;法律文書(shū)規定分期履行的，從規定的每次履行期間的最后一日起計算。執行員接到申請執行書(shū)或者移交執行書(shū)，應當向被執行人發(fā)出執行通知，責令其在指定的期間履行，預期不履行的，強制執行。

執行人未按執行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位查詢(xún)被執行人的存款情況，有權凍結、劃撥被執行人的存款，但查詢(xún)、凍結、劃撥存款不得超出被執行人應當履行義務(wù)的范圍。人民法院決定凍結、劃撥存款，應當作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū)，銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位必須辦理。

被執行人未按執行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權扣留、提取被執行人應當履行義務(wù)部分的收入。但應當保留被執行人及其撫養家屬的生活必需費用。人民法院扣留、提取收入時(shí)，應當作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū)，被執行人所在單位、銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位必須辦理。

被執行人未按執行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權查封、扣押、凍結、拍賣(mài)、變賣(mài)被執行人應當履行義務(wù)部分的財產(chǎn)。但應當保留被執行人及其所撫養家屬的生活必需品。人民法院查封、扣押財產(chǎn)時(shí)，被執行人是公民的，應當通知被執行人或者他的成年家屬到場(chǎng);被執行人是法人或者其他組織的，應當通知其法定代表人或者主要負責人到場(chǎng)。拒不到場(chǎng)的，不影響執行。被執行人是公民的，其工作單位或者財產(chǎn)所在地的基層組織應當派人參加。對被查封、扣押的財產(chǎn)，執行員必須造具清單，由在場(chǎng)人簽名或者蓋章后，交被執行人一份。被執行人是公民的，也可以交他的成年家屬一份。

法律文書(shū)指定交付的財務(wù)或者票證，由執行員傳喚雙方當事人當面交付，或者由執行員轉交，并由被交付人簽收。有關(guān)單位持有該項財務(wù)或者票證的，應當根據人民法院的協(xié)助執行通知書(shū)轉交，并由被交付人簽收。有關(guān)公民持有該項財物或者票證的，人民法院通過(guò)知其交出。拒不交出的，強制執行。

強制遷出房屋或者強制退出土地，由院長(cháng)簽發(fā)公告，責令被執行人在指定期間履行。被執行人逾期不履行的，由執行員強制執行。強制執行時(shí)，被執行人是公民的，應當通知被執行人或者他的成年家屬到場(chǎng);被執行人是法人或者其他組織的，應當通知其法定代表人或者主要負責人到場(chǎng)。拒不到場(chǎng)的，不影響執行。被執行人是公民的，其工作單位或者房屋、土地所在地的基層組織應當派人參加。執行員應當將強制執行情況記入筆錄，由在場(chǎng)人簽名或者蓋章。強制遷出房屋被搬出的財務(wù)，由人民法院派人運至指定處所，交給被執行人。

在執行中，需要辦理有關(guān)財產(chǎn)權證照轉移手續的，人民法院可以向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執行通知書(shū)，有關(guān)單位必須辦理。

被執行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，應當加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行其他義務(wù)的，應當支付遲延履行金。