2013年監理工程師《合同管理》知識點(diǎn)總結:最終結算與優(yōu)先受償權
實(shí)踐中,如果建設方認為結算價(jià)格太高,那么,即便法院的判決已經(jīng)確定了最終價(jià)格,也會(huì )存在著(zhù)執行難的問(wèn)題。因此,施工方宜將優(yōu)先受償權與結算問(wèn)題一并考慮。
施工方行使優(yōu)先受償權有兩種方式:按《合同法》第二百八十六條的規定提起,按《建設工程施工合同》第33.4款約定提起。但這里應注意兩點(diǎn)。
1、按《最高人民法院關(guān)于建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權問(wèn)題的批復》的規定,按《合同法》第二百八十六條提起的優(yōu)先受償權的期限為六個(gè)月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。六個(gè)月的時(shí)間太短,很容易被建設方以各種措施(比如延長(cháng)竣工驗收時(shí)間)消化掉。
2、按即將出臺的《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄕ髑笠庖?jiàn)稿)》第二十七條的規定:“承包方作出放棄依合同法第二百八十六條規定享有的優(yōu)先權的承諾有效”,因此,施工方來(lái)自《建設工程施工合同》第33.4款的優(yōu)先受償權很可能被解釋為對其來(lái)自《合同法》第二百八十六條的優(yōu)先受償權的放棄。
有鑒于此,施工方有必要認真履行《建設工程施工合同》關(guān)于竣工結算的規定。但是,實(shí)踐中經(jīng)常存在施工方未能按《建設工程施工合同》第33.1款規定的在工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內提交竣工結算報告的情形,這可能是出自施工方自身的管理問(wèn)題,也可能是因為建設方拒絕接受竣工結算報告所致。在此情況下,施工方來(lái)自《建設工程施工合同》第33.4款的優(yōu)先受償權將受到影響,因為建設方可以主張施工方本該享有的優(yōu)先受償權已超過(guò)了總的期限(28天+56天)。
應當說(shuō)明的是,結算文件是否具有法律效力,即能否作為工程決算的依據,應來(lái)自當事人的確認。對此,建設部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價(jià)管理辦法》第十六條第四款有明文規定:“工程竣工結算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認即應當作為工程決算的依據。”而施工方來(lái)自《建設工程施工合同》第33.4款的優(yōu)先受償權亦應以具備法律效力的結算文件為前提,否則,施工方不能直接向法院申請行使優(yōu)先受償權,而只能提起起訴或仲裁。
在此,施工方務(wù)須注意,當事人對結算文件的確認,可以依據:
1、法律規定的規則,即《建筑工程施工發(fā)包與承包計價(jià)管理辦法》第十六條第一款第(二)項的規定:“發(fā)包方在收到對竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的,竣工結算文件視為已被認可”?;蛘咭罁?/p>
2、雙方當事人在合同中約定的確認規則,在此即是《建設工程施工合同》第33.2款的規定:“發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結算報告及計算資料后28天內進(jìn)行核實(shí),給予確認或者提出修改意見(jiàn)”,第33.3款的規定:“發(fā)包人收到竣工結算報告及計算資料后28天內無(wú)正當理由不支付工程竣工結算價(jià)款,從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程款的利息,并承擔違約責任”。
如依雙方當事人在合同中約定的確認規則,施工方還須注意,按《建筑工程施工發(fā)包與承包計價(jià)管理辦法》第十六條第一款第(三)、(四)項的規定,建設方如對結算文件有異議,可與施工方在約定期限內或28天內協(xié)商,協(xié)商不成,則應委托工程造價(jià)咨詢(xún)單位在28天內完成造價(jià)鑒定。該時(shí)間是很容易突破《建設工程施工合同》第33.4款規定的56天的優(yōu)先受償權的期限的,因此,施工方如擬同意協(xié)商,則應當注意同時(shí)協(xié)商將優(yōu)先受償權的期限順延。
以上所述結算中易引起的糾紛,實(shí)是施工方簽訂施工合同時(shí)應注意、在合同管理中應該竭力避免的。惟有如此,施工方才可避免自己應得利益的損失。

- ·根據《建設工程文件歸檔整理規范》,由監理單位長(cháng)期保存的文件包括( )。
- ·根據《建設工程文件歸檔整理規范》,由建設單位長(cháng)期保存的文件包括( )。
- ·根據《建設工程文件歸檔整理規范》在建設單位和工程監理單位的保管期限分別是( )。
- ·關(guān)于建設工程監理文件資料卷內排列要求的說(shuō)法,正確的是( )。
- ·建設工程監理文件資料的組卷順序是( )。
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