博物館工程項目合同管理簽證索賠法律意見(jiàn)

　　博物館工程項目是公益性建設工程，由國家投資建設，由我所冀振江、李繼軍律師擔任××項目施工企業(yè)合同管理的專(zhuān)項法律顧問(wèn)，承擔了價(jià)值近一億元的土建部分施工任務(wù)的全過(guò)程法律服務(wù)。以下是服務(wù)律師根據工程項目情況出具的法律意見(jiàn)。

　　博物館工程項目部：我所律師已就博物館工程項目的簽證、索賠問(wèn)題進(jìn)行過(guò)專(zhuān)題講座，為進(jìn)一步提高簽證、索賠意識，轉變觀(guān)念、規范行為，現就簽證、索賠的一些關(guān)健性問(wèn)題提出法律意見(jiàn)，望引起重視。

　　一、轉變觀(guān)念規范簽證行為

　　簽證索賠是保證合同正確履行，獲取應得經(jīng)濟效益的有效途徑，屬合同履行管理中的例行工作。并非是影響承包人與發(fā)包人之間關(guān)系的非正當行為。簽證索賠工作在施工過(guò)程中經(jīng)常發(fā)生，但是由于傳統管理模式的影響，該項工作常常被承包人所忽視，形成了不敢簽證索賠，不會(huì )簽證索賠的局面，即承包人認為承攬工程不容易，建設單位（發(fā)包人）能將工程交給自己做，就應當聽(tīng)發(fā)包人的，一味順從發(fā)包人。遇到該簽證索賠的事件為顧及與發(fā)包人之間的關(guān)系而不去簽證索賠，有時(shí)將簽證索賠停留在口頭上，錯過(guò)簽證索賠的最佳時(shí)機，造成了簽證索賠不能。形成了承包人應得利益嚴重流失。我們認為簽證索賠觀(guān)念需轉變，如何轉變需從如下方面進(jìn)行：

　　1、簽證索賠是合同賦于承包人的權利，也是雙方應履行的義務(wù)，只要合同有約定就應當依合同行使權利，履行義務(wù)。合同的正確履行就是雙方依合同行使權利，履行義務(wù)的過(guò)程。發(fā)生簽證索賠事件，無(wú)論是合同的任何一方均可依合同約定主張權利，另一方應履行義務(wù)，因此簽證與索賠，不是一方給另一方出難題、找麻煩，如能操作得當會(huì )進(jìn)一步保證合同的全面順利履行。

　　2、合同是平等主體之間簽訂的協(xié)議，作為承包人的主體地位與發(fā)包人是平等的，在履行合同的過(guò)程中不能將自己降低到從屬于發(fā)包人的地位上，以“怕”字當先，即怕與發(fā)包人搞不好關(guān)系，怕發(fā)包人挑毛病找問(wèn)題，因怕就能和發(fā)包人搞好關(guān)系了嗎？遇到通情達理的發(fā)包人，只要承包人按約定正確履行了義務(wù)，發(fā)生簽證索賠事件，承包人以書(shū)面的形式提出后一般均會(huì )通過(guò)協(xié)商得到圓滿(mǎn)的解決，若遇到不通情理的發(fā)包人即使承包人已按合同約定正確履行了義務(wù)，發(fā)生簽證索賠事件，發(fā)包人也會(huì )拒絕，這種情況無(wú)論承包人怎樣讓步也很難與發(fā)包人處理好關(guān)系，也就是利益放棄也不可能處理好這種關(guān)系。我所律師在合同管理的過(guò)程中曾遇到過(guò)。本來(lái)是由于發(fā)包人違約造成施工不能正常進(jìn)行，發(fā)包人不僅不找自身原因還使用威脅的辦法逼迫承包人施工，由于承包人不會(huì )運用簽證索賠的方式維護權益，不僅失去了利益也未建立起良好的關(guān)系，形成被動(dòng)局面。我所介入后局面雖然有所扭轉，但有些失去的利益已難以挽回，故在合同履行過(guò)程中，應當依據雙方合同中的約定辦理簽證索賠事宜。

　　3、簽證索賠要把握時(shí)效，以書(shū)面方式進(jìn)行。傳統的簽證索賠操作模式往往是先口頭協(xié)商，然后再以書(shū)面方式辦理，即發(fā)生簽證索賠事件后，承包人往住先征得發(fā)包人的同意，再提交書(shū)面簽證單或索賠報告，若發(fā)包人不同意就不敢再提交書(shū)面形式的報告。這種操作方式承包人將自己置于被動(dòng)的地位，屬于順從式的簽證和索賠，一切按照發(fā)包人的旨意行事，很顯然，這樣的方式是不利于簽證索賠的成功。在這方面應當改變操作模式，即發(fā)生簽證索事件后應以書(shū)面形式提出，充分利用默認條款，迫使發(fā)包人主動(dòng)與承包人交涉處理簽證索賠事宜，變被動(dòng)為主動(dòng)，確保在有效的時(shí)限之內實(shí)現承包人合法權益。

　　博物館項目自開(kāi)工以來(lái)，也出現了一些的簽證索賠事件，但對事件的處理及應變存在觀(guān)念滯后問(wèn)題，出現了一些不太正確的習慣性操作，形成了一些不利的態(tài)勢和后果，望貴公司從轉變觀(guān)念入手，遵循市場(chǎng)運行的規則，形成規范的簽證索賠操作習慣，保證項目部經(jīng)濟利益的實(shí)現。

　　二、針對問(wèn)題提出措施

　　博物館工程項目的簽證索賠工作，總體上來(lái)講全體管理人員都比較重視，但還存在以下問(wèn)題：

　　1、現場(chǎng)簽證單設計不太規范，缺少監理工程師簽字的一欄，按照發(fā)包人授權委托書(shū)的內容，監理工程師負責現場(chǎng)簽證事宜，缺少這一欄將直接影響簽證的效力。

　　2、簽證內容填寫(xiě)不夠具體，簽證的理由闡述不夠明確，由此將會(huì )對簽證的成功帶來(lái)障礙。

　　3、設計變更簽證方面，缺少相應的變價(jià)報告或通知。缺少變價(jià)報告或通知會(huì )給報量結算以及審核帶來(lái)問(wèn)題，同時(shí)也會(huì )引起在規定期限內未及時(shí)變價(jià)造成視為該項變更不涉及合同價(jià)款調整的問(wèn)題。

　　4、索賠報告不規范。其表現在：名稱(chēng)上均使用“請示報告”，未指明因什么事件而提出的報告，在內容的表述上，未分別將事件綜述、理由、造成的影響，損失的計算方式，要求順延工期和補償的損失額，及證據材料按照順序詳細列明，直接影響索賠效果。

　　針對以上問(wèn)題，提出如下完善措施：1、現場(chǎng)簽證單應重新設計，增加監理工程師簽證一欄。

　　2、簽證的內容進(jìn)一步具體明確，由服務(wù)律師幫助規范填制。

　　3、對于設計變更事項，要求在變更后的14天內制作相應的變價(jià)報告，報發(fā)包人和監理工程師。

　　4、索賠報告。該項工作可參照服務(wù)律師向項目部提交的地基防水變更后調整工期價(jià)款的報告進(jìn)行規范。

　　三、進(jìn)一步強調簽證、索賠時(shí)效

　　簽證索賠時(shí)效是該項工作的關(guān)鍵問(wèn)題，簽證索賠成功與否與時(shí)效緊密相連，若在規定的時(shí)限內沒(méi)有主張權利，就等于權利的放棄，若提交簽證索賠報告后，發(fā)包人或監理工程師在規定的時(shí)間內不予答復視為確認。由此可得出結論：具體把握簽證索賠的時(shí)效非常重要。以下就合同中時(shí)效規定逐項列出。

　　1、工程師以口頭指令應在發(fā)出后的48小時(shí)內予以書(shū)面確認，若未確認，承包人應于工程師發(fā)出口頭指令后7天內提出書(shū)面確認要求，工程師收到書(shū)面確認要求后48小時(shí)內應確認，不答復視為確認。

　　2、緊急情況下，項目經(jīng)理采取措施后48小時(shí)內工程師送交報告。

　　3、暫停施工，工程師以書(shū)面形式通知，承包人48小時(shí)內提出書(shū)面處理意見(jiàn)，工程師48小時(shí)內予以答復，如未答復承包人可自行復工。

　　4、工期延誤事件發(fā)生后14天內，承包人就延誤工期情況以書(shū)面形式向工程師提出報告，工程師在14天內予以確認，逾期不提出修改意見(jiàn)也不予以確認的，視為同意順延工期。

　　5、隱蔽工程和中間驗收，48小前以書(shū)面形式通知工程師，工程師若不能按時(shí)參加驗收應提前24小時(shí)通知承包人，延期不能超過(guò)48小時(shí)，超過(guò)后承包人可自行驗收。驗收24小時(shí)后工程師不簽字的，視為認可，承包人可進(jìn)行隱蔽后繼續施工。

　　6、工程價(jià)款發(fā)生調整因素的14天內，承包人將調整原因，金額以書(shū)面形式通知工程師，工程師在14天內予以確認，既不確認也不提出修改意見(jiàn)的，視為同意調整。

　　7、工程量的確認，每月25日前向工程師提交已完工程量的報告，工程師接到報告后7天內核定，計量前24小時(shí)通知承包人參加。收到報告7天內未進(jìn)行計量，從第8天起視為工程量被確認，作為工程價(jià)款計算依據。不按約定通知承包人，致使承包人不能參加計量的結果無(wú)效。

　　8、工程款支付。下月5日前發(fā)包人按已完工程量支付85%的工程價(jià)款，工程進(jìn)度款達到總價(jià)款的20%時(shí)分批扣回預付款，工程價(jià)款累計付至總價(jià)款的85%時(shí)停上撥付。驗收合格，工程結算完成一個(gè)月內再付10%.

　　9、材料設備清點(diǎn)與檢驗，承包人在材料設備到貨前24小時(shí)通知工程師清點(diǎn)檢驗。

　　10、工程變更，設計變更應提前14天以書(shū)面形式通知承包人，確定變更價(jià)款，承包人在工程確定變更后14天內提出變更工程價(jià)款報告，在確定變更后14天內不提出，視為該項變更不涉及合同價(jià)款的調整。工程師收到報告14天內予以確認，超過(guò)時(shí)間無(wú)正當理由不予確認，視為變價(jià)得到確認。

　　11、竣工驗收，發(fā)包人收到竣工驗收報告28天內組織驗收，并在14天內予以認可或提出修改意見(jiàn)，28天內不驗收，14天內不提出修改意見(jiàn)，視為竣工報告已被認可，從第29天起發(fā)包人承擔工程保管及一切意外責任。

　　12、竣工結算在竣工驗收報告認可后28天內承包人向發(fā)包人遞交，發(fā)包人收到結算報告及資料后28天內進(jìn)行審核，給予確認或者提出修改意見(jiàn)，發(fā)包人確認結算報告后支付竣工結算價(jià)款，承包人收到價(jià)款后14天內將工程交付發(fā)包人，竣工報告經(jīng)認可后28天內承包人未能提供結算報告及結算資料，造成結算不能，發(fā)包人要求交付工程的，承包人應當交付。

　　13、質(zhì)量保修、基礎設施、主體結構為設計文件規定合理使用的年限。屋面防水、房間和外墻面的防滲漏為5年，供熱與供冷為兩個(gè)采暖和供冷期。電氣管線(xiàn)給排水管道和裝修工程為2年，從竣工驗收之日起計算。

　　14、索賠事件發(fā)生后2天內提出索賠意向或通知，發(fā)出意向通知后28天內提交索賠報告及有關(guān)資料，工程師收到報告及資料后28天內給予答復，28天內不予答復或未要求承包人補充的，視為該索賠已被認可。當索賠事件持續進(jìn)行時(shí)，承包人應當階段性的向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內，提交索賠報告和有關(guān)資料。

　　15、不可抗力事件發(fā)生后，承包人應立即通知工程師，事件結束后48小時(shí)內向工程師通報受災性情況，不可抗力事件持續發(fā)生，每隔7天向工程師報告一次受災情況，事件結束后14天內，向工程師提交清理和修復費用的正式報告及有關(guān)資料。

　　在履行合同過(guò)程中，遇到上述事件或事由時(shí)，應在規定的時(shí)間內完成承包人應完成的工作，按規定的程序進(jìn)行簽證索賠，要充分利用視為認可和視為確認的規定，維護自身的合法權益，獲得應有的經(jīng)濟利益。

　　以上就簽證索賠的觀(guān)念轉變，具體問(wèn)題的提出及落實(shí)措施，進(jìn)一步強調簽證索賠的時(shí)效和程序進(jìn)行提示說(shuō)明，希望引起項目部的重視并在實(shí)際工作中做好簽證索賠事務(wù)。

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