2012年二級建造師《法規》:重點(diǎn)總結(2)
2Z201030民法
2Z201031掌握民事法律關(guān)系
自然人作為民事主體的一種,能否通過(guò)自己的行為取得民事權利、承擔民事義務(wù),取決于其是否具有民事行為能力。所謂民事行為能力,是指民事主體通過(guò)自己的行為取得民事權利、承擔民事義務(wù)的資格。民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力、無(wú)民事行為能力三種:
?。?)完全民事行為能力
《民法通則》第11條規定:“18周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進(jìn)行民事活動(dòng),是完全民事行為能力人。16周歲以上不滿(mǎn)18周歲的公民,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的,視為完全民事行為能力人。”
重點(diǎn)解析:
1.這里出現的數據是必須掌握的。
2.對于后一種情形,即“16周歲以上不滿(mǎn)18周歲的公民,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的,視為完全民事行為能力人”需要更為重視一些。這不僅是由于這是完全民事行為能力人的一種特殊情形,易于命題,而且還在于這個(gè)知識點(diǎn)與后面的《勞動(dòng)法》中的內容有關(guān)聯(lián)。
《勞動(dòng)法》中規定,勞動(dòng)者的法定最低就業(yè)年齡為16周歲。除法律另有規定以外(指文藝、體育和特種工藝單位招用未滿(mǎn)16周歲的未成年人),任何單位不得與未滿(mǎn)16周歲的未成年人發(fā)生勞動(dòng)法律關(guān)系。
同時(shí),《勞動(dòng)法》也規定,用人單位應當對未成年工定期進(jìn)行健康檢查。這里的未成年工指的就是這種“16周歲以上不滿(mǎn)18周歲的公民,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的”人。
?。?)限制民事行為能力
《民法通則》第12條第1款規定:“10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應的民事活動(dòng)。”
《民法通則》第13條第2款還規定:“不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人,可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應的民事活動(dòng);其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。”
重點(diǎn)解析:
限制民事行為能力這個(gè)知識點(diǎn)歷次考試都有所涉及,是必須要掌握的知識點(diǎn)。
1.這里出現的數據需要掌握。這里的“10周歲以上”的含義應該是包括“10周歲”的。因為,下文中的無(wú)民事行為能力人的年齡界定為“不滿(mǎn)10周歲”。
2.限制民事行為能力人的知識點(diǎn)與后面的《合同法》中的可變更、可撤銷(xiāo)合同緊密相連,因而更適于出題。學(xué)習此部分內容應該結合《合同法》中的可變更、可撤銷(xiāo)合同來(lái)學(xué)習。
?。?)無(wú)民事行為能力
《民法通則》第12條第2款規定:“不滿(mǎn)10周歲的未成年人是無(wú)民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。”
《民法通則》第13條第1款規定:“不能辨認自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。”
重點(diǎn)解析:
相對于限制民事行為能力人,無(wú)民事行為能力人這部分知識點(diǎn)較少出現在試題中。因為,很明顯,這類(lèi)人與工程建設并不密切相關(guān)。但是,從民法的角度看,這部分內容依然是基礎的知識,我們也要很好理解。
2Z201032掌握民事法律行為的成立要件
二、要式法律行為和不要式法律行為
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要式法律行為指法律規定應當采用特定形式的民事法律行為?!睹穹ㄍ▌t》第56條規定:“民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規定是特定形式的,應當依照法律規定。”例如,根據《合同法》第270條的規定,建設工程合同應當采用書(shū)面形式。因此,訂立建設工程合同的行為,屬于要式法律行為。
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不要式法律行為指法律沒(méi)有規定特定形式,采用書(shū)面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。
《合同法》第197條規定:“借款合同采用書(shū)面形式,但自然人之間借款另有約定的除外。”這個(gè)條款規定了自然人之間的借款屬于不要式法律行為,有沒(méi)有書(shū)面形式的合同均可。而非自然人之間的借款則屬于要式法律行為,必須采用書(shū)面形式。
重點(diǎn)解析:
區分要式法律行為和不要式法律行為是需要掌握的。這兩種行為的區別就在于法律是否對該行為的形式有規定,有規定的就是要式行為,沒(méi)有規定的就是不要式行為。區分的意義在于,對于要式行為,如果當事人沒(méi)有按照法律規定的形式去做,則其行為不能認定為有效的行為。
但是,我們也要看到,不認定為有效的行為并不意味著(zhù)就認定是無(wú)效的行為。
例如,《合同法》第270條的規定,建設工程合同應當采用書(shū)面形式??梢?jiàn),訂立建設工程合同屬于要式行為。但是,如果當事人訂立的建設工程合同沒(méi)有采用書(shū)面的形式,也不能認為就當然無(wú)效?!逗贤ā返谌鶙l規定:“法律、行政法規規定或者當事人約定采用書(shū)面形式訂立合同,當事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。”

