2012二級建造師考試資料:施工合同索賠的依據和證據
施工合同索賠
索賠是一種正當的權利要求,它是合同當事人之間一項正常的而且普遍存在的合同管理業(yè)務(wù),是一種以法律和合同為依據的合情合理的行為。
合同的雙方都可以向對方提出索賠要求,當一方向另一方提出索賠要求,被索賠方應采取適當的反駁、應對和防范措施,這稱(chēng)為反索賠。
施工合同索賠的依據和證據
一、索賠的依據
索賠的依據主要有:合同文件,法律、法規,工程建設慣例。
二、索賠的證據
索賠證據是當事人用來(lái)支持其索賠成立或和索賠有關(guān)的證明文件和資料。索賠證據作為索賠文件的組成部分,在很大程度上關(guān)系到索賠的成功與否。證據不全、不足或沒(méi)有證據,索賠是很難獲得成功的。
在工程項目實(shí)施過(guò)程中,會(huì )產(chǎn)生大量的工程信息和資料,這些信息和資料是開(kāi)展索賠的重要證據。因此,在施工過(guò)程中應該自始至終做好資料積累工作,建立完善的資料記錄和科學(xué)管理制度,認真系統地積累和管理合同、質(zhì)量、進(jìn)度以及財務(wù)收支等方面的資料。
常見(jiàn)的工程索賠證據(教材229-230頁(yè)共14點(diǎn))。
三、索賠證據的基本要求
索賠證據應該具有真實(shí)性、及時(shí)性、全面性、關(guān)聯(lián)性、有效性。
四、索賠成立的條件
?。ㄒ唬嫵墒┕ろ椖克髻r條件的事件
索賠事件,又稱(chēng)為干擾事件,是指那些使實(shí)際情況與合同規定不符合,最終引起工期和費用變化的各類(lèi)事件。在工程實(shí)施過(guò)程中,要不斷地跟蹤、監督索賠事件,就可以不斷地發(fā)現索賠機會(huì )。通常,承包商可以提起索賠的事件有:
?。?)發(fā)包人違反合同給承包人造成時(shí)間、費用的損失;
?。?)因工程變更(合設計變更、發(fā)包人提出的工程變更、監理工程師提出的工程變更,以及承包人提出并經(jīng)監理工程師批準的變更)造成的時(shí)間、費用損失;
?。?)由于監理工程師對合同文件的歧義解釋、技術(shù)資料不確切,或由于不可抗力導致施工條件的改變,造成了時(shí)間、費用的增加;
?。?)發(fā)包人提出提前完成項目或縮短工期而造成承包人的費用增加;
?。?)發(fā)包人延誤支付期限造成承包人的損失;
?。?)對合同規定以外的項目進(jìn)行檢驗,且檢驗合格,或非承包人的原因導致項目缺陷的修復所發(fā)生的損失或費用;
?。?)非承包人的原因導致工程暫時(shí)停工;
?。?)物價(jià)上漲、法規變化及其他。
?。ǘ┧髻r成立的前提條件
索賠的成立,應該同時(shí)具備以下三個(gè)前提條件:
?。?)與合同對照,事件已造成了承包人工程項目成本的額外支出,或直接工期損失;
?。?)造成費用增加或工期損失的原因,按合同約定不屬于承包人的行為責任或風(fēng)險責任;
?。?)承包人按合同規定的程序和時(shí)間提交索賠意向通知和索賠報告。
以上三個(gè)條件必須同時(shí)具備,缺一不可。
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