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2012年監理工程師考試《合同管理》章節輔導一(2)

2012-02-27 15:11  來(lái)源:  字體:  打印 收藏

  三、合同公證與鑒證的相同點(diǎn)與區別

  (一)合同公證與鑒證的相同點(diǎn)

  原則、內容和范圍、目的相同。

  合同公證與鑒證,除另有規定外,都實(shí)行自愿申請原則;合同鑒證與公證的內容和范圍相同;合同鑒證與公證的目的都是為了證明合同的合法性與真實(shí)性。

  (二)合同公證與鑒證的區別

  1.合同公證與鑒證的性質(zhì)不同

  合同鑒證是工商行政管理機關(guān)依據《合同鑒證辦法》行使的行政管理行為。而合同公證則是司法行政管理機關(guān)領(lǐng)導下的公證機關(guān)依據《公證暫行條例》行使公證權所作出的司法行政行為。

  2.合同公證與鑒證的效力不同

  經(jīng)過(guò)公證的合同,其法律效力高于經(jīng)過(guò)鑒證的合同。按照《民事訴訟法》的規定,經(jīng)過(guò)法定程序公證證明的法律行為、法律事實(shí)和文書(shū),人民法院應當作為認定事實(shí)的根據。但有相反證據足以推翻公證證明的除外。對于追償債款、物品的債權文書(shū),經(jīng)過(guò)公證后,文書(shū)還有強制執行的效力。而經(jīng)過(guò)鑒證的合同則沒(méi)有這樣的效力,在訴訟中仍需要對合同進(jìn)行質(zhì)證,人民法院應當辨別真偽,審查確定其效力。

  3.合同公證與鑒證的適應范圍不同

  公證作為司法行政行為,按照國際慣例,在我國域內和域外都有法律效力。而鑒證作為行政管理行為,其效力只能限于我國國內。2012年監理工程師報名時(shí)間

  熟悉部分:

  一、代理關(guān)系

  (一)代理的概念和特征

  代理是代理人在代理權限內,以被代理人的名義實(shí)施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。代理具有以下特征(學(xué)員應根據教材的內容,理解下列特征是非常重要的):

  1.代理人必須在代理權限范圍內實(shí)施代理行為

  2.代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為

  3.代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現自己的意志

  4.被代理人對代理行為承擔民事責任

  (二)代理的種類(lèi)

  以代理權產(chǎn)生的依據不同,可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。

  1.委托代理

  委托代理,是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產(chǎn)生的代理。在委托代理中,被代理人所作出的授權行為屬于單方的法律行為,僅憑被代理人一方的意思表示,即可以發(fā)生授權的法律效力。被代理人有權隨時(shí)撤銷(xiāo)其授權委托。代理人也有權隨時(shí)辭去所受委托。但代理人辭去委托時(shí),不能給被代理人和善意第三人造成損失,否則應負賠償責任。

  在建設工程中涉及的代理主要是委托代理,如果授權范圍不明確,則應當由被代理人向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任,代理人的連帶責任是在被代理人無(wú)法承擔責任的基礎上承擔的。

  2.法定代理

  法定代理是指根據法律的直接規定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為維護無(wú)行為能力或限制行為能力人的利益而設立的代理方式。

  3.指定代理

  指定代理,是根據人民法院和有關(guān)單位的指定而產(chǎn)生的代理。指定代理只在沒(méi)有委托代理人和法定代理人的情況下適用。在指定代理中,被指定的人稱(chēng)為指定代理人,依法被指定為代理人的,如無(wú)特殊原因不得拒絕擔任代理人。

  (三)無(wú)權代理

  無(wú)權代理是指行為人沒(méi)有代理權而以他人名義進(jìn)行民事、經(jīng)濟活動(dòng)。無(wú)權代理包括以下幾種情況:

  (1)沒(méi)有代理權而為代理行為;

  (2)超越代理權限為代理行為;

  (3)代理權終止為代理行為。

  對于無(wú)權代理行為,“被代理人”可以根據無(wú)權代理行為的后果對自己有利或不利的原則,行使“追認權”或“拒絕權”。行使追認權后,將無(wú)權代理行為轉化為合法的代理行為。但“本人知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為不作否認表示的,視為同意”。

 ?。ㄋ模┐黻P(guān)系的終止

  1.委托代理關(guān)系的終止

 ?。?)代理期間屆滿(mǎn)或者代理事項完成

 ?。?)被代理人取消委托或代理人辭去委托

 ?。?)代理人死亡或代理人失去民事行為能力

 ?。?)作為被代理人或者代理人的法人終止

  2.指定代理或法定代理關(guān)系的終止

 ?。?)被代理人取得或者恢復民事行為能力

 ?。?)被代理人或代理人死亡

 ?。?)指定代理的人民法院或指定單位撤銷(xiāo)指定

 ?。?)監護關(guān)系消滅

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責任編輯:奮斗吧

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