一、施工合同訂立的特殊性

　　1．招標公告（或投標邀請書(shū)）是要約邀請

　　2．投標文件是要約

　　3．中標通知書(shū)是承諾

　　二、涉及施工合同訂立的爭議的解決

　?。ㄒ唬o(wú)效合同引發(fā)的爭議

　　1．無(wú)效合同的主要類(lèi)型

　　《解釋》第1條規定：“建設工程施工合同具有下列情形之．應根據合同法52條第（5）項的規定，認定無(wú)效：

　?。?）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

　?。?）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

　?。?）建設工程必須進(jìn)行招標而未招標或者中標無(wú)效的。“

　　2．對此類(lèi)無(wú)效合同的處理

　　針對這種情況，《解釋》作出了如下規定：

　?。?）建設工程施工合同無(wú)效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應予支持。

　?。?）建工程施工合同無(wú)效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

　　1）修復后的建設工程經(jīng)驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，予以支持；

　　2）修復后的建設工程經(jīng)驗收不合格，承包人請求支付工程款的，不予以支持.

　　3．情況類(lèi)似但不屬于無(wú)效的情形

　　《解釋》同時(shí)規定了不予支持的無(wú)效請求：

　?。?）竣工前取得相應資質(zhì)的

　　《解釋》第5條規定：“承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質(zhì)等級，當事人請求按照無(wú)效合同處理的，不予支持。”

　?。?）承攬全部勞務(wù)作業(yè)的勞務(wù)分包合同

　　勞務(wù)分包的分包單位僅僅提供勞務(wù)作業(yè)，因此．我國建設法律法規并沒(méi)有限制勞務(wù)作業(yè)的分包人承攬全部建設工程的勞務(wù)作業(yè)。因此，《解釋》第7條規定：“具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無(wú)效的，不予支持。”

　?。ǘ┙ㄔO工程墊資利息問(wèn)題

　　根據我國建設工程施工合同（示范文本）第24款的規定“實(shí)行工程預付款的，雙方應當在專(zhuān)用條款內約定發(fā)包人向承包人預付工程款的時(shí)間和數額，開(kāi)工后按約定的時(shí)間和比例逐次扣回。預付時(shí)間應不遲于約定的開(kāi)工日期前7天。發(fā)包人不按約定預付，承包人在約定預付時(shí)間7天后向發(fā)包人發(fā)出要求預付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不能按要求預付，承包人可在發(fā)出通知后7天停止施工，發(fā)包人應從約定應付之日起向承包人支付應付款的貸款利息，并承擔違約責任。”以

　　3．對墊資的處理

　　對于因墊資問(wèn)題產(chǎn)生的糾紛《解釋》作出了明確規定：“當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率的部分除外。

　　當事人對墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。

　　當事人對墊資利息沒(méi)有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。