（3）民事法律行為和代理

    1）民事法律行為。民事法律行為是自然人或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務(wù)的合法行為。但是，并非一切民事行為都是民事法律行為。其中，只有具備法律規定的有效條件的民事行為，才具有法律確認的法律效力，產(chǎn)生行為人預期的法律后果，屬于民事法律行為，而不具備法定有效條件的民事行為則不具有法律效力，不產(chǎn)生行為人所追求的法律后果，或者通過(guò)當事人依法行使變更權或撤銷(xiāo)權導致其效力的變更或者消滅。

    ①民事法律行為的特征。民事法律行為具有如下特征：a.民事法律行為是一種合法行為。民事法律行為必須具有合法性，才能為國家法律所確認和保護，從而能夠產(chǎn)生行為人預期的民事法律后果。b.民事法律行為是以行為人的意思表示作為構成要素。民事法律行為是人們有目的、有意識的行為，缺少民法所確認的意思表示的行為就不是民事法律行為。意思表示是民事法律行為的構成要素，但并不等于民事法律行為，因為，不同的民事法律行為，其意思表示構成是不一樣的，既可以是一種意思表示所構成，也可以是包含兩種或多種意思表示。c.民事法律行為能夠實(shí)現設立、變更或消滅民事法律關(guān)系的后果。民事法律行為是以設立、變更或終止民事法律關(guān)系為目的，民事法律行為的目的與實(shí)際產(chǎn)生的后果是相互一致的。這一特點(diǎn)使得民事法律行為區別于民事違法行為。因為，民事違法行為（如侵權行為）也含有依法產(chǎn)生法律后果（如侵權行為人承擔的損害賠償民事責任）。但是，這種法律后果并不是行為人實(shí)施民事違法行為時(shí)所追求的后果，而是根據法律規定直接產(chǎn)生，并非以當事人的意思表示為根據。

    ②民事法律行為的條件和形式�！睹穹ㄍ▌t》第55條的規定，民事法律行為應當具備如下條件：a行為人具有相應的民事行為能力；b.意思表示真實(shí)；c.不違反法律或者社會(huì )公共利益。

    民事法律行為可以采用書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規定用特定形式的，應當依照法律規定。

    ③無(wú)效民事行為和可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為。無(wú)效民事行為是指因欠缺民事法律行為的有效條件而不產(chǎn)生法律效力的民事行為。無(wú)效的民事行為，從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力。根據我國《民法通則》的規定，具有如下情形之一的，屬于無(wú)效民事行為：a.無(wú)民事行為能力人實(shí)施的；b.限制民事行為能力人依法不能獨立實(shí)施的；c.一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；d.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；e，違反法律或者社會(huì )公共利益的；f.以合法形式掩蓋非法目的的。值得注意的是，《合同法》第52條和第54條第2款規定，一方以脅迫手段訂立的合同，在損害國家利益時(shí)，必然是確定無(wú)效的合同，而在未損害國家利益的情況下，則可經(jīng)被脅迫方請求，由人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷(xiāo)。

    可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為是指當事人依照法律規定針對欠缺有效條件而請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷(xiāo)的民事行為。其中，可撤銷(xiāo)的民事行為在民法理論上又叫做“相對無(wú)效的民事行為”�？勺兏�、可撤銷(xiāo)的民事行為因當事人依法行使變更權、撤銷(xiāo)權而由人民法院或者仲裁機關(guān)依法裁判予以變更或者撤銷(xiāo)其法律效力。但是，當事人未提出變更或撤銷(xiāo)請求，或者未依法行使變更權、撤銷(xiāo)權的，則可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為的內容和效力均不發(fā)生改變。在當事人依法行使變更權、撤銷(xiāo)權之前，可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為的法律效力處于不確定的或然狀態(tài)�！睹穹ㄍ▌t》的規定，具有如下情形之一的，一方有權請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷(xiāo)：a，行為人對行為內容有重大誤解的；b.顯失公平的。被撤銷(xiāo)的民事行為從行為開(kāi)始起無(wú)效。民事行為部分無(wú)效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。民事行為被確認為無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應當返還給受損失的一方。有過(guò)錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯的，應當各自承擔相應的責任。

    2）代理。民法上的代理，是指代理人以被代理人的名義，在代理權限內作為第三人代為實(shí)施法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。其中，代為他人實(shí)施民事法律行為的人，稱(chēng)為代理人；由他人以自己的名義代為民事法律行為，并承受法律后果的人，稱(chēng)為被代理人。代理人包括委托代理人、法定代理人和指定代理人。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權，法定代理人依照法律的規定行使代理權，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權。

    代理人在代理權限內，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。依照法律規定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。沒(méi)有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認表示的，視為同意。

    民事法律行為的委托代理，可以用書(shū)面形式，也可以用口頭形式。法律規定用書(shū)面形式的，應當用書(shū)面形式。書(shū)面委托代理的授權委托書(shū)應當載明代理人的姓名或者名稱(chēng)、代理事項、權限和期間，并由委托人簽名或蓋章。委托書(shū)授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

    代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。第三人知道行為人沒(méi)有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。代理人知道被委托代理的事項違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應當在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。