知識點(diǎn)：關(guān)于施工企業(yè)資質(zhì)，法律禁止的工程承攬行為

    【考頻指數】★★★★

    【考點(diǎn)精講】

    一、無(wú)資質(zhì)承攬工程

    A公司沒(méi)有施工資質(zhì)，“”在有施工資質(zhì)的B公司下，對外承攬施工任務(wù)，這就形成了無(wú)資質(zhì)承攬工程。

    無(wú)資質(zhì)承攬多發(fā)生在勞務(wù)分包中，常見(jiàn)的是作為自然人的“包工頭”，帶領(lǐng)一部分工人組成的施工隊，與總承包企業(yè)或者專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)簽訂勞務(wù)合同，或者是通過(guò)層層轉包、違法分包“墊底”獲簽合同，此類(lèi)合同是無(wú)效的。

    但是，當作為無(wú)資質(zhì)的“包工頭”帶領(lǐng)的農民工的利益受到侵害時(shí)，可以向轉包方或違法分包方主張權利，甚至可以向發(fā)包方主張權利。以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款的范圍內對實(shí)際施工人承擔責任。這樣規定是在依法查處違法承攬工程的同時(shí)，也能使農民工團體的合法權益得到保障。

    二、越級承攬工程

    每一級施工資質(zhì)都有其對應可以承攬的范圍，如果超過(guò)此范圍，就屬于越級承攬。需要注意的是，在聯(lián)合承包的情況中，資質(zhì)等級是按照聯(lián)合體內各方資質(zhì)的最低等級確定聯(lián)合體等級的，這樣可以有效避免以聯(lián)合承包掩蓋資質(zhì)的行為。

    三、以他人名義承攬工程

    自身沒(méi)有施工資質(zhì)，借助其他企業(yè)的資質(zhì)來(lái)承攬工程，屬于無(wú)資質(zhì)承攬工程的一種特殊情況。法律責任是由資質(zhì)的借用方和出借方共同承擔的。

    【速記點(diǎn)評】

    該知識點(diǎn)是每年必考的內容，因此一定要能夠準確判斷題干中描述的發(fā)包是否違法或者施工企業(yè)是否具備依法承攬工程的條件。

    【經(jīng)典例題】

    1.某包工頭的施工隊承攬了甲工程，則下列說(shuō)法錯誤的是（）。

    A.所簽訂合同為無(wú)效合同

    B.施工隊人員的利益也會(huì )受到一定程度的保護

    C.施工隊人員以轉包人、違法分包人為被告起訴的，法院應受理

    D.施工隊人員只能以轉包人或違法分包人為被告主張權利，不可以發(fā)包人為被告

    【答案】D

    【解析】本題考查的是禁止無(wú)資質(zhì)或越級承攬工程的規定。無(wú)資質(zhì)承攬工程，合同無(wú)效；實(shí)際施工人的利益，是受到法律保護的；以發(fā)包人為被告主張權利的，法院可追加轉包人或違法分包人為本案當事人。

    2.關(guān)于施工企業(yè)承攬工程的說(shuō)法，正確的是（）。（2014年試題）

    A.施工企業(yè)可以允許其他企業(yè)使用自己的營(yíng)業(yè)執照

    B.施工企業(yè)應當拒絕向其他企業(yè)轉讓資質(zhì)證書(shū)

    C.施工企業(yè)在施工現場(chǎng)所設項目管理機構的項目負責人可以不是本單位人員

    D.施工企業(yè)由于不具備相應資質(zhì)等級只能以其他企業(yè)名義承攬工程

    【答案】B

    【解析】本題考查的是禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規定。資質(zhì)證書(shū)和營(yíng)業(yè)執照都不得外借；現場(chǎng)施工管理人員若非本企業(yè)人員，那么視同違法轉包；施工企業(yè)要在自身資質(zhì)范圍內承攬工程。

    3.關(guān)于施工企業(yè)資質(zhì)的說(shuō)法，正確的是（）。（2014年試題）

    A.專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)可以將所承接的專(zhuān)業(yè)工程再次分包給其他專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)

    B.專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)可以將所承接的勞務(wù)作業(yè)依法分包給勞務(wù)分包企業(yè)

    C.勞務(wù)分包企業(yè)只能承接施工總承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)

    D.勞務(wù)分包企業(yè)可以承接施工總承包企業(yè)、專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)和其他勞務(wù)分包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)

    【答案】B

    【解析】本題考查的是禁止無(wú)資質(zhì)或越級承攬工程的規定。選項A，專(zhuān)業(yè)分包只能進(jìn)行一次，不得多次轉包。選項C，總包和分包的勞務(wù)均可以再分包；選項D，勞務(wù)分包也只能進(jìn)行一次，不得多次轉包。

    4.某工程由甲公司承包，施工現場(chǎng)檢查發(fā)現，現場(chǎng)項目部中，項目經(jīng)理、技術(shù)負責人、質(zhì)量安全管理人員的社保關(guān)系均在乙公司，該情況視同（）。

    A.肢解發(fā)包

    B.勞務(wù)分包

    C.違法分包

    D.違法轉包

    【答案】D

    【解析】本題考查的是禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規定。題干中甲公司雖然未進(jìn)行轉包，但是并未進(jìn)行施工現場(chǎng)有效的管理，而是由其他公司的人員代為管理，視為違法轉包。