建設工程合同的簽訂形式
建設工程合同是承包人進(jìn)行工程建設,發(fā)包人支付價(jià)款的合同,其客體是工程項目。建設工程合同就其外在形式來(lái)看,應當采用書(shū)面形式;就承包人承包的方式來(lái)看,可分為直接承包合同和分包合同。
?。ㄒ唬?shū)面合同:根據《中華人民共和國合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》)第270條的規定,建設工程合同應當采用書(shū)面形式,這是因為建設工程合同一般具有合同標的額大、合同內容復雜、履行期較長(cháng)等特點(diǎn),如果采用囗頭合同,一旦發(fā)生糾紛則難以舉證,不易分清責任。采用書(shū)面形式,一方面可以使合同雙方權利義務(wù)固定化,減少糾紛,便于合同的履行,另一方面如果合同雙方發(fā)生糾紛,也便于人民法院分清是非、確定責任。所以,《合同法》將建設工程合同規定為要式合同,只能采用書(shū)面形式。
?。ǘ┲苯映邪贤褐苯映邪贤头职贤墙ㄔO工程合同的兩種實(shí)踐形式,是由兩種不同的承包方式?jīng)Q定的。直接承包是指發(fā)包人直接將工程承包給承包人,它又包括工程總承包和單項工程承包兩種方式。
?。╨)總承包合同;發(fā)包方以總承包的方式與承包方簽定的建設工程合同稱(chēng)為總承包合同。所謂建設工程的總承包,又稱(chēng)為“交鑰匙承包”,是指建設工程任務(wù)的總承包,即發(fā)包人將建設工程的勘察、設計、施工等工程建設的全部任務(wù)一并發(fā)包給一個(gè)具備相應的總承包資質(zhì)條件的承包人,由該承包人負責工程的全部建設工作,直至工程竣工,向發(fā)包人交付經(jīng)驗收合格符合發(fā)包人要求的建設工程的承包方式。這種承包方式有利于充分發(fā)揮那些在工程建設方面具有較強的技術(shù)力量、豐富的經(jīng)驗和組織管理能力的大承包商的專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢,保證工程的質(zhì)量和進(jìn)度,提高投資效益。采用總承包的方式進(jìn)行承包,發(fā)包人和承包人要簽定總承包合同。這種總承包合同既可以用一個(gè)總合同的形式,也可以用若干合同的形式來(lái)簽定,例如發(fā)包人分別與同一個(gè)承包人簽定工程勘察、設計、施工合同。
?。?)單項工程承包合同:發(fā)包人將建設工程中的勘察、設計、施工等不同工作任務(wù),分別發(fā)包給勘察人、設計人、施工人,與其簽定相應的勘察合同、設計合同、施工合同。單項工程承包方式有利于吸引較多的承包商參與投標競爭,使發(fā)包人有更大的選擇余地;也有利于發(fā)包入對建設工程的各個(gè)環(huán)節、各個(gè)階段實(shí)施直接的監督管理。這種發(fā)包方式較適用于那些對工程建設有較強管理能力的發(fā)包人。
?。?)直接承包合同的禁止性規定:直接承包合同是采取簽定總承包合同,還是采取簽定單項工程承包合同,可由發(fā)包人根據情況自行確定。但無(wú)論采取哪種形式,都不得簽定肢解承包合同?!逗贤ā返?72條第l款規定:“發(fā)包人不得將應當由一個(gè)承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人。″一些發(fā)包單位將按其性質(zhì)和技術(shù)聯(lián)系應當由一個(gè)承包單位整體承包的工程,肢解成若干部分,分別發(fā)包給幾個(gè)承包單位,使得整個(gè)工程建設在管理和技術(shù)上缺乏應有的統籌協(xié)調,往往造成施工混亂、責任不清,嚴重影響了工程建設的質(zhì)量。怎樣確定工程建設是否應當由一個(gè)承包人完成?這還需要國務(wù)院有關(guān)部門(mén)根據實(shí)際情況作出具體規定。一般來(lái)講,一種性質(zhì)或一個(gè)整體的建設工程應當由一個(gè)承包人來(lái)完成,如一棟房屋,或一棟房屋的供水管線(xiàn)。不同性質(zhì)或不同整體的建設工程,發(fā)包人就可以根據情況分別發(fā)包給幾個(gè)承包人?!逗贤ā方沟氖呛灦ú缓侠淼闹夂贤?。
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?。?)分包合同的概念:它是指工程總承包人、勘察承包人、設計承包人、施工承包人承包建設工程以后,將其承包的某一部分或某幾部分工程,再發(fā)包給其他承包人,與其簽定承包合同項下的分包合同。這里有兩個(gè)合同法律關(guān)系,一個(gè)是原發(fā)包人與承包人的承包合同關(guān)系,另一個(gè)是承包人與分包人的分包合同關(guān)系。承包人在原承包合同范圍內向發(fā)包人負責,分包人與承包人在分包合同范圍內向原發(fā)包人承擔連帶責任。因分包的工程出現問(wèn)題,發(fā)包人既可以要求承包人承擔責任,也可以直接要求分包人承擔責任。簽定分包合同應當同時(shí)具備兩個(gè)條件;第一,承包人只能將自己承包的部分工程分包給具有相應資質(zhì)條件的分包人;第二,分包工程必須經(jīng)過(guò)發(fā)包人同意。
?。?)分包合同的禁止性規定;《合同法》對簽定分包合同有四點(diǎn)禁止性規定:①禁止轉包。所謂轉包是指承包人將其承包的全部建設工程倒手轉讓給第三人,使該第三人實(shí)際上成為該建設工程新的承包人的行為。承包人也不得將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。②禁止將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。所謂相應的資質(zhì)條件是指;第一,有符合國家規定的注冊資本;第二,有相應的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員;第三,有相應的技術(shù)裝備;第四,法律、法規規定的其他條件。③禁止再分包。承包人只能在其承包工程的范圍內分包一次,分包人不得再次向他人分包。5禁止分包主體結構。主體結構的施工必須由承包人自行完成,不得向他人分包,否則簽定的合同屬于無(wú)效合同。

