2015年監理工程師正在備考，建設工程教育網(wǎng)整理“2015年監理工程師《合同管理》知識點(diǎn)”供大家參考使用！ 

我國《擔保法》規定的擔保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。

（一）保證

1.保證的概念和方式：

保證是指保證人和債權人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。

保證法律關(guān)系至少有三方參加，即保證人、被保證人（債務(wù)人）和債權人。

保證的方式有兩種，即一般保證和連帶責任保證。在具體合同中，擔保方式由當事人約定如果當事人沒(méi)有約定或者約定不明確的則按連帶責任保證承擔保證責任。

（1）一般保證是指當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔責任的保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執行仍不能履行債務(wù)前，對債權人可以拒絕承擔擔保責任。

（2）連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的保證。連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規定的債務(wù)履行期屆滿(mǎn)沒(méi)有履行債務(wù)的，債權人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。

2.保證人的資格：

具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是以下組織不能作為保證人：

（1）企業(yè)法人的分支機構、職能部門(mén)。企業(yè)法人的分支機構有書(shū)面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

（2）國家機關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進(jìn)行轉貸的除外。

（3）學(xué)校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì )團體。

3.保證責任：

保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金及實(shí)現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒(méi)有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務(wù)承擔責任。一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起6個(gè)月。保證期間債權人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同或者債權人許可債務(wù)人轉讓債務(wù)的，應當取得保證人的書(shū)面同意，否則保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的按照約定。

（二）抵押（不轉移占有）

1、抵押的概念：抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權人以不轉移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔保債務(wù)履行的擔保方式。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)。債權人有權依照法律規定以抵押物折價(jià)或者從變賣(mài)抵押物的價(jià)款中優(yōu)先受償。其中債務(wù)人或者第三人稱(chēng)為抵押人，債權人稱(chēng)為抵押權人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。

2、抵押物：由于抵押物是不轉移占有的，因此能夠成為抵押物的財產(chǎn)必須具備一定的條件。這類(lèi)財產(chǎn)輕易不會(huì )滅失，且其所有權的轉移應當經(jīng)過(guò)一定的程序。下列財產(chǎn)可以作為抵押物：（1）抵押人所有的房屋和其他地上定著(zhù)物；（2）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（3）抵押人依法有權處置的國有土地使用權、房屋和其他地上定著(zhù)物；（4）抵押人依法有權處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（5）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權；（6）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。

下列財產(chǎn)不得抵押：（1）土地所有權；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權；（3）學(xué)校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì )團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會(huì )公益設施；（4）所有權、使用權不明或著(zhù)有爭議的財產(chǎn)；（5）依法被查封、扣押、監管的財產(chǎn)；（6）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

當事人以土地使用權、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車(chē)輛等財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效；當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。

3、抵押的效力：抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金損害賠償金和實(shí)現抵押權的費用。當事人也可以約定抵押擔保的范圍。

4、抵押權的實(shí)現：債務(wù)履行期屆滿(mǎn)抵押權人未受清償的，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該抵押物所得的價(jià)款受償；協(xié)議不成的。抵押權人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價(jià)或者拍賣(mài)、變賣(mài)后，其價(jià)款超過(guò)債權數額的部分歸抵押人所有。不足部分由債務(wù)人清償。

（三）質(zhì)押（移交占有）

1.質(zhì)押的概念：質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或權利移交債權人占有，用以擔保債權履行的擔保。質(zhì)押后，當債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，債權人依法有權就該動(dòng)產(chǎn)或權利優(yōu)先得到清償。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權人為質(zhì)權人，移交的動(dòng)產(chǎn)或權利為質(zhì)物。質(zhì)權是一種約定的擔保物權，以轉移占有為特征。

2.質(zhì)押的分類(lèi)：質(zhì)押可分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押。

動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押：是指債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權的擔保。

權利質(zhì)押：一般是將權利憑證交付質(zhì)押人的擔保?？梢再|(zhì)押的權利包括：（1）、匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（2）、依法可以轉讓的股份、股票；（3）、依法可以轉讓的商標專(zhuān)用權、專(zhuān)利權、著(zhù)作權中的財產(chǎn)擔保。（4）、依法可以質(zhì)押的其他權利。

（四）留置：

指債權人按照合同約定占有對方（債務(wù)人）的財產(chǎn)，當債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時(shí)債權人有權依照法律規定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償的權利。留置權以債權人合法占有對方財產(chǎn)為前提；并且債務(wù)人的債務(wù)已經(jīng)到了履行期。

由于留置是一種比較強烈的擔保方式，①必須依法行使，不能通過(guò)合同約定產(chǎn)生留置權。依《擔保法》規定，②能夠留置的財產(chǎn)僅限于動(dòng)產(chǎn)，且只有因保管合同、運輸合同、承攬合同發(fā)生的債權，債權人才有可能實(shí)施留置。

（五）定金：

指當事人雙方為了保證債務(wù)的履行，約定由當事人一方先行支付給對方一定數額的貨幣作為擔保。定金的數額由當事人約定，但不得超過(guò)主合同標的額的20%.定金合同要采用書(shū)面形式，并在合同中約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應當抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，有權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金。