建設工程合同管理復習指導(第九章)
第九章 建設工程施工索賠
一、施工索賠分類(lèi)
1.施工索賠的分類(lèi)情況
按索賠的合同依據分類(lèi) | 合同中明 示的索賠 |
承包人所提出的索賠要求,在該工程項目的合同文件中有文字依據,承包人可以據此提出索賠要求,并取得經(jīng)濟補償 |
合同中默示的索賠 | 即承包人的該項索賠要求,雖然在工程項目的合同條款中沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的文字敘述,但可以根據該合同的某些條款的名義,推論出承包人有索賠權 | |
合同中默示的索賠具有法律效力 | ||
按索賠 目的分類(lèi) |
工期索賠 |
由于非承包人責任的原因而導致施工進(jìn)程延誤,要求批準順延合同工期的索賠 |
費用索賠 | 費用索賠的目的是要求經(jīng)濟補償 | |
由施工的客觀(guān)條件改變導致承包人增加開(kāi)支,要求對超出計劃成本的附加開(kāi)支給予補償,以挽回不應由承包人承擔的經(jīng)濟損失 | ||
按索賠 事件的性 質(zhì)分類(lèi) |
工程延誤索賠 | 因發(fā)包人未按合同要求提供施工條件,如未及時(shí)交付設計圖紙、施工現場(chǎng)、道路等,或因發(fā)包人指令工程暫?;虿豢煽沽κ录仍蛟斐晒て谕涎拥?,承包人對此提出索賠 |
是工程中常見(jiàn)的一類(lèi)索賠 | ||
工程變更索賠 |
由于發(fā)包人或監理工程師指令增加或減少工程或增加附加工程、修改設計、變更工程順序等,造成工期延長(cháng)和費用增加,承包人對此提出索賠 |
按索賠 事件的性 質(zhì)分類(lèi) |
合同被迫終止的索賠 | 由于發(fā)包人或承包人違約以及不可抗力事件等原因造成合同非正常終止,無(wú)責任的受害方因其蒙受經(jīng)濟損失而向對方提出索賠 |
工程加速索賠 |
由于發(fā)包人或工程師指令承包人加快施工速度,縮短工期,引起承包人的人、財、物的額外開(kāi)支而提出的索賠 | |
意外風(fēng)險 和不可預見(jiàn) 因素索賠 |
在工程實(shí)施過(guò)程中,因人力不可抗拒的自然災害、特殊風(fēng)險以及一個(gè)有經(jīng)驗的承包人通常不能合理預見(jiàn)的不利施工條件或外界障礙,如地下水、地質(zhì)斷層、溶洞、地下障礙物等引起的索賠 | |
其他索賠 | 如因貨幣貶值、匯率變化、物價(jià)、工資上漲、政策法令變化等原因弓l起的索賠 |
2.施工合同約定,風(fēng)力超過(guò)8級以上的停工應給予工期順延。某承包人在5月份一水塔高空作業(yè)的施工中遇7級風(fēng),按照安全施工管理規定的要求,停工5天,為此提出工期索賠的要求。其理由是當地多年氣候資料表明5月份沒(méi)有大風(fēng),此次連續大風(fēng)屬于不可預見(jiàn)的情況。該承包人的索賠理由屬于[合同中默示的索賠].
二、索賠程序
1.索賠事件發(fā)生后,承包人應在索賠事件發(fā)生后的[28天內]向工程師遞交索賠意向通知,聲明將對此事件提出索賠。如果超過(guò)這個(gè)期限,[工程師和發(fā)包人有權拒絕承包人的索賠要求].
2.如果索賠事件的影響持續存在,承包商應在索賠事件的[影響結束后的28天內],報出最終詳細報告,提出索賠論證資料和累計索賠額。
3.如果索賠事件發(fā)生時(shí),現場(chǎng)施工非常緊張,工程師不希望立即處理索賠而分散各方抓施工管理的精力,[工程師有權不馬上處理該項索賠],[但承包人的索賠意向通知必須在事件發(fā)生后的28天內提出,否則他就失去了就該項事件請求補償的索賠權力].
4.工程師在接到正式索賠報告以后,應首先[認真研究承包人報送的索賠資料,客觀(guān)分析事件發(fā)生的原因].
5.工程師判定承包人索賠成立的條件
?。?)與合同相對照,事件已造成了承包人施工成本的額外支出,或總工期延誤;
?。?)造成費用增加或工期延誤的原因,按合同約定不屬于承包人應承擔的責任,包括行為責任或風(fēng)險責任;
?。?)承包人按合同規定的程序提交了索賠意向通知和索賠報告。
6.工程師對承包人提交的索賠報告的審查主要內容包括:[事態(tài)調查]、[損害事件原因分析]、[分析索賠理由][實(shí)際損失分析]、[證據資料分析].
7.《建設工程施工合同示范文本》規定,承包人遞交索賠報告和有關(guān)資料28天后,工程師未對此索賠要求作出任何表示,則視為[承包人提出索賠要求已經(jīng)成立].
8.通常,工程師的處理決定[不是終局性的],對發(fā)包人和承包人[都不具備強制性的約束力],承包人對工程師的決定不滿(mǎn)意,可以按合同中的爭議條款提交[約定的仲裁機構仲裁或訴訟].
9.FIDIC《施工合同條件》中,業(yè)主的索賠主要限于[施工質(zhì)量缺陷]、 [拖延工期]等違約行為導致的業(yè)主損失。
10.FIDIC施工合同內規定業(yè)主可以索賠的條款涉及的內容
?。?)拒收不合格的材料和工程;
?。?)承包人未能按照工程師的指示完成缺陷補救工作;
?。?)拖期違約賠償;
?。?)業(yè)主為承包人提供的電、氣、水等應收款項;
?。?)未能通過(guò)竣工檢驗;
?。?)缺陷通知期的延長(cháng);
?。?)未能補救缺陷;
?。?)承包人違約終止合同后的支付;
?。?)承包人辦理保險未能獲得補償的部分。
三、工程師對索賠的管理
1.如果工程師在工作中出現問(wèn)題、失誤或行使施工合同賦予的權力造成承包人的損失,[發(fā)包人]必須承擔合同規定的相應賠償責任。
2.工程師處理索賠問(wèn)題的權力包括
?。?)在承包人提出索賠意向通知以后,工程師有權檢查承包人的現場(chǎng)同期記錄;
?。?)對承包人的索賠報告進(jìn)行審查分析,反駁承包人不合理的索賠要求,或索賠要求中不合理的部分??芍噶畛邪俗鞒鲞M(jìn)一步解釋?zhuān)蜻M(jìn)一步補充資料,提出審查意見(jiàn);
?。?)在工程師與承包人共同協(xié)商確定給承包人的工期和費用的補償量達不成一致時(shí),工程師有權單方面作出處理決定;
?。?)對合理的索賠要求,工程師有權將它納人工程進(jìn)度付款中,簽發(fā)付款證書(shū),發(fā)包人應在合同規定的期限內支付。
3.工程師的索賠管理任務(wù)包括[預測和分析導致索賠的原因和可能性]、[通過(guò)有效的合同管理減少索賠事件發(fā)生]、[公平合理地處理和解決索賠].
4.工程師索賠管理的原則包括[公平合理地處理索賠]、[及時(shí)作出決定和處理索賠]、[盡可能通過(guò)協(xié)商達成一致]、[誠實(shí)信用].
5.某工程項目,發(fā)包人將工程主體結構施工和電梯安裝分別發(fā)包給了甲、乙兩個(gè)承包人,乙承包人在進(jìn)行電梯安裝時(shí),由于甲承包人不配合,給乙承包人造成了一定的損失,該
損失應當由[發(fā)包人一承擔。
6.FIDIC施工合同規定,承包人索賠時(shí)應提供的有效證據
?。?)合同文件中的條款約定;
?。?)經(jīng)工程師認可的施工進(jìn)度計劃;
?。?)合同履行過(guò)程中的來(lái)往函件;
?。?)施工現場(chǎng)記錄;
?。?)施工會(huì )議記錄;
?。?)工程照片;
?。?)工程師書(shū)面指令;
?。?)中期支付工程進(jìn)度款的單證;
?。?)檢查和試驗記錄;
?。?0)匯率變化表;
?。?1)各類(lèi)財務(wù)憑證;
?。?2)其他有關(guān)資料。
7.施工中遇到異常惡劣的氣候條件造成的停工是屬于[可原諒但不給予補償費用的延期].
8.當承包人提出索賠要求后,工程師[無(wú)權要求承包人縮短合同工期].
9.工期索賠的計算主要有[網(wǎng)絡(luò )圖分析]和[比例計算法]兩種。
10.工程師在審查承包商的索賠報告中要求順延工期時(shí),若被延誤的工作處于施工進(jìn)度計劃關(guān)鍵線(xiàn)路上的[應批準順延工程].
11.工程索賠時(shí),對于已知部分工程延期時(shí)間的比例計算法公式為:
工期索賠值=受干擾部分工程的合同價(jià)/原合同總價(jià)×該受干擾部分工期拖延時(shí)間
12.工程索賠時(shí),對于已知額外增加工程量?jì)r(jià)格的比例計算法公式為:
工期索賠值=額外增加的工程量的價(jià)格/原合同總價(jià)×原合同總工期
13.FIDIC施工合同中規定,承包人可提出索賠的費用
人工費 | 包括增加工作內容的人工費、停工損失費和工作效率降低的損失費等累計 |
不能簡(jiǎn)單地用計日工費計算 | |
設備費 | 可采用機械臺班費、機械折舊費、設備租賃費等幾種形式 |
材料費 | |
保函手續費 | 工程延期時(shí),保函手續費相應增加,反之,取消部分工程,且發(fā)包人與承包人達成提前竣工協(xié)議時(shí),承包人的保函金額相應折減,則計入合同價(jià)內的保函手續費也應 扣減 |
貸款利息 | |
保險費 | |
利潤 | |
管理費 | 可分為現場(chǎng)管理費和公司管理費 |
14.FIDIC施工合同中規定,可以合理補償承包人索賠的條款
可以合理補償承包人索賠的條款 | |||
可補償內容 | |||
主要內容 |
工期 | 費用 | 利潤 |
延誤發(fā)放圖紙 | √ | √ | √ |
延誤移交施工現場(chǎng) | √ | √ | √ |
承包人依據工程師提供的錯誤數據導致放線(xiàn)錯誤 | √ | √ | √ |
不可預見(jiàn)的外界條件 | √ | √ | |
施工中遇到文物和古跡 | √ | √ | |
非承包人原因檢驗導致施工的延誤 | √ | √ | √ |
變更導致竣工時(shí)間的延長(cháng) | √ | ||
異常不利的氣候條件 | √ | ||
由于傳染病或其他政府行為導致工期的延誤 | √ | ||
業(yè)主或其他承包人的干擾 | √ | ||
公共當局引起的延誤 | √ | ||
業(yè)主提前占用工程 | √ | √ | |
對竣工檢驗的干擾 | √ | √ | √ |
后續法規的調整 | √ | √ | |
業(yè)主辦理的保險未能從保險公司獲得補償部分 | √ | ||
不可抗力事件造成的損害 | √ | √ |
15.在FIDIC《施工合同條件》中,承包商只提出費用索賠,不可提出工期和利潤索賠的是[業(yè)主辦理的保險未能從保險公司獲得補償部分].
16.依據FIDIC《施工合同條件》,工程師審查承包商的索賠報告時(shí),對因[施工中遇到有文物價(jià)值的古跡所做的保護工作]提出的索賠,不應計入利潤損失補償。
17.[能否有力地反駁索賠],是衡量工程師工作成效的重要尺度。
18.[對承包人的施工活動(dòng)進(jìn)行日?,F場(chǎng)檢查]是工程師執行監理工作的基礎。
19.工程師通??梢詫Τ邪说乃髻r提出質(zhì)疑的情況
?。?)索賠事項不屬于發(fā)包人或工程師的責任,而是與承包人有關(guān)的其他第三方的責任;
?。?)發(fā)包人和承包人共同負有責任,承包人必須劃分和證明雙方責任大??;
?。?)事實(shí)依據不足;
?。?)合同依據不足;
?。?)承包人未遵守意向通知要求;
?。?)承包人以前已經(jīng)放棄(明示或暗示)了索賠要求;
?。?)承包人沒(méi)有采取適當措施避免或減少損失;
?。?)承包人必須提供進(jìn)一步的證據;
?。?)損失計算夸大。
20.工程師對索賠的預防和減少要做到[正確理解合同規定]、[做好日常監理工作,隨時(shí)與承包人保持協(xié)調]、[盡量為承包人提供力所能及的幫助]、[建立和維護工程師處理合同事務(wù)的威信].
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